Par Christine Chen et Walter S.Gindin
Le concept de redéploiement, ou de réinvestissement, du capital après la réalisation de l'investissement initial de l'EB-5 était déjà dans l'esprit de nombreuses parties prenantes de l'EB-5 au moment où la régression pour les ressortissants chinois a été annoncée en mai 2015. Et bien qu'il y ait eu de nombreuses discussions Au sein du secteur sur ce que le redéploiement impliquerait ou devrait impliquer, ce n'est qu'en juin 2017, lorsque l'USCIS a mis à jour son manuel de politique, que nous avons reçu des directives formelles concernant à la fois l'exigence de capital à risque du programme EB-5 et le redéploiement du capital.
Premièrement, l'USCIS a fourni une clarification importante selon laquelle le capital EB-5 doit être maintenu à risque uniquement pendant la « période de maintien » d'un investisseur – c'est-à-dire les deux premières années de résidence permanente légale et conditionnelle – et qu'un investisseur « n'a pas besoin maintenir son investissement au-delà de la période de maintien. Deuxièmement, l'USCIS a introduit et énoncé certains critères pour effectuer le « déploiement ultérieur » de capitaux, y compris l'exigence selon laquelle tout déploiement ultérieur doit continuer à satisfaire à l'exigence de capital à risque conformément aux documents EB-5 sous-jacents. L'USCIS a également fourni deux exemples d'investissements de déploiement ultérieur autorisés : un investissement dans un autre projet de construction ou une nouvelle émission d'obligations municipales, par exemple pour des dépenses d'infrastructure.
Malheureusement, l'USCIS n'a fourni aucune directive écrite ou clarification supplémentaire sur un déploiement ultérieur au-delà de ses déclarations initiales dans le manuel de politique. Il y a peu de chances de recevoir des retours en temps opportun sur toute stratégie de déploiement ultérieure mise en œuvre sous la forme de décisions favorables concernant les pétitions I-829, étant donné que le traitement des pétitions I-829 prend plus de trois ans. En conséquence, l'incursion initiale de l'industrie dans les investissements de redéploiement n'a pas semblé très différente de la réalisation des investissements EB-3 initiaux. Mais plus de deux ans se sont écoulés depuis que l'USCIS a fourni ses conseils, il est temps d'examiner de près l'état actuel du redéploiement dans le paysage EB-5 et d'envisager certaines alternatives et meilleures pratiques.
Le redéploiement peut générer des bénéfices
La structure des investissements EB-5 repose depuis longtemps sur la nécessité de tarifer le capital EB-5 à un prix inférieur au financement bancaire traditionnel afin d'inciter les entreprises créatrices d'emplois bien établies à s'adapter à la surveillance et aux rapports supplémentaires requis par l'USCIS. Et tandis que les investisseurs EB-5 sont généralement disposés à accepter des rendements inférieurs sur leur capital au cours des 5 à 7 années de l’investissement initial EB-5, moins d’investisseurs sont prêts à continuer à le faire pendant encore 5 à 10 ans pendant le redéploiement. Franchement, il n’est pas nécessaire de bloquer le capital pendant une autre période de cinq ans ou plus avec des rendements minimes. Les investissements de redéploiement peuvent être structurés de manière à offrir aux investisseurs la possibilité d’investir dans une myriade d’options susceptibles de générer des rendements aux taux du marché.
Dans la pratique, les fonds de redéploiement ont été orientés vers de nouvelles émissions d’obligations municipales, des prêts mezzanine et/ou des investissements immobiliers en actions privilégiées. Néanmoins, il est possible d'élargir le menu des options d'investissement pour inclure des fonds de redéploiement de capitaux communs couvrant plusieurs projets afin de diversifier l'exposition des investisseurs au marché. Alors, comment un centre régional sélectionne-t-il le(s) bon(s) investissement(s) de redéploiement pour ses investisseurs EB-5 ?
Étant donné que différents pays ont régressé pendant un nombre d’années différent, une seule alternative d’investissement de redéploiement ne fonctionnera pas pour tout le monde. Les investisseurs dont les durées de redéploiement sont relativement courtes (par exemple 2 à 3 ans) peuvent ne pas vouloir s'en tenir à un investissement de redéploiement à plus long terme adapté aux investisseurs soumis à un retard de visa de plus de 10 ans. En outre, la durée du redéploiement affectera les objectifs de chaque investisseur en termes de rendements attendus, de besoins de liquidité et de tolérance au risque. Enfin, la possibilité de réduire l'arriéré et de raccourcir les délais de redéploiement pourrait être prise en compte dans la prise de décision d'un investisseur lorsqu'il envisage des alternatives de redéploiement.
Comme pour toute décision d’investissement, il est essentiel que les investisseurs EB-5 évaluent la pertinence d’un investissement de redéploiement particulier. À ce titre, les centres régionaux devraient proposer des investissements de redéploiement conformes à l’EB-5 et adaptés aux besoins et aux objectifs de leurs investisseurs.
Le redéploiement est un investissement, soumis à un contrôle des investissements
Les investissements EB-5 sont des titres réglementés soumis à la surveillance de la SEC. Les investissements de redéploiement ne sont pas différents. La plupart des investisseurs EB-5 ont souscrit à l'investissement EB-5 initial sur la base d'une offre décrivant le projet EB-5 spécifique, mais ne contenait très probablement pas de détails concernant un investissement de redéploiement. Et même si l'offre initiale permettait généralement d'autres investissements après l'investissement EB-5 initial, le processus par lequel les investisseurs choisissent réellement un investissement ultérieur peut nécessiter le consentement de l'investisseur pour tout investissement ultérieur de ce type. La plupart des investisseurs qui souhaitent continuer à obtenir leur visa EB-5 se sentiraient obligés d'approuver un investissement raisonnable adapté à la situation individuelle de chaque investisseur. Dans de tels cas, il incomberait à un centre régional d'engager un conseiller enregistré auprès de la SEC pour fournir des consultations afin de garantir que les règles d'adéquation de la SEC et de la FINRA sont respectées.
Naturellement, les orientations politiques de l'USCIS en matière de redéploiement peuvent échapper à l'expertise de la plupart des conseillers financiers ou des gestionnaires de patrimoine. Avec 792 centres régionaux EB-5 approuvés par l'USCIS et opérant actuellement aux États-Unis, il est clair que tous les centres régionaux n'ont pas l'expérience, les capacités et/ou les ressources nécessaires pour accueillir suffisamment toutes les options d'investissement de redéploiement. Dans certains cas, de nombreux centres régionaux ne comptent qu’une poignée d’investisseurs et proposer une gamme de solutions de redéploiement à leurs investisseurs n’est tout simplement pas une option viable.
Il existe d'autres moyens, moins intensifs, permettant aux centres régionaux de proposer des alternatives d'investissement de redéploiement qui tiennent compte de la situation individuelle d'un investisseur, conformément aux règles d'adéquation de la SEC et de la FINRA. Par exemple, pour les investisseurs dont les centres régionaux ne proposent pas de solutions de redéploiement, ou dont les options proposées ne sont pas attractives pour les investisseurs, les centres régionaux pourrait envisager de permettre aux investisseurs de voter pour redéployer leur capital vers des investissements de redéploiement structurés par un autre centre régional, à condition que les documents constitutifs le permettent.
La ligne de fond
Conformément à la politique de l'USCIS, les investisseurs doivent maintenir leur capital « à risque » grâce au réinvestissement du capital après la réalisation de l'investissement EB-5 initial pendant au moins la durée de leur période de maintien. Comme pour tout investissement, lors du redéploiement du capital EB-5, les investisseurs sont exposés aux risques de marché. Toutefois, cela ne signifie pas que le redéploiement est ou devrait être un investissement risqué, et que la seule option « sûre » ne devrait pas non plus être un autre projet EB-5.
En fait, toutes les offres de redéploiement doivent faire l’objet d’une sélection détaillée des projets et d’une diligence raisonnable appropriée effectuée par tous les centres régionaux. Les projets bien équilibrés et dotés de finances saines seront généralement accompagnés d’une documentation suffisante pour expliquer et prouver la pile de capital, la stratégie d’investissement et toute stratégie de sortie. Telles sont les qualités que doivent rechercher les opérateurs de centres régionaux dans l'évaluation d'un éventuel investissement de redéploiement.
Il est également conseillé de faire appel à un conseiller en investissement enregistré. Avec une diligence raisonnable appropriée, les investissements de redéploiement peuvent répondre aux exigences d'immigration des investisseurs tout en produisant des rendements solides.
Christine Chen
Depuis qu'elle a rejoint CanAm en 2002, Christine Chen a façonné les initiatives stratégiques et l'efficacité opérationnelle de CanAm Enterprises. En tant que directeur de l'exploitation, Chen supervise plusieurs fonctions commerciales distinctes de l'EB-5 et gère une équipe mondiale de plus de 40 membres. Chen a dirigé diverses initiatives pour soutenir les opérations de CanAm. Elle a pris la parole lors d'événements industriels, discutant des problèmes du programme EB-5 et fournissant des informations basées sur son expérience de direction. Chen a obtenu un baccalauréat de l'Université de Chicago et une maîtrise de l'Université de Columbia.
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