Par Natalia Polukhtine
Même si aucun pays ne peut rivaliser avec le nombre de visas EB-5 délivrés aux citoyens chinois, l'instabilité politique et économique en Russie au cours des dernières années pousse de nombreux Russes aisés à explorer les options d'immigration.
En 2015, la Russie se classait au sixième rang parmi les 10 premiers pays dont les citoyens ont obtenu le statut de résident permanent aux États-Unis grâce au programme EB-5. Ce classement n'a cessé de croître en raison de la popularité croissante du programme EB-5 parmi les investisseurs russes.
La crise économique de décembre 2014 a provoqué une dévaluation substantielle de la monnaie nationale russe, le rouble, et a poussé un nombre inhabituellement important de riches Russes à explorer le marché de l’EB-5, non seulement comme opportunité d’immigration, mais aussi comme mécanisme de protection des actifs. Malheureusement, de nombreux centres régionaux réputés et avocats chargés de l'immigration s'abstiennent de commercialiser le programme EB-5 en Russie, surestimant souvent le fardeau de la documentation de la source des fonds.
Cependant, indépendamment de l'environnement économique sombre de la Russie et de la mentalité complexe des investisseurs, la situation actuelle en Russie démontre l'intérêt des individus fortunés qui sont disposés et capables d'emmener leurs capitaux à l'étranger. Cet article explore les problèmes les plus courants qu'un avocat chargé de l'immigration peut rencontrer lorsqu'il travaille avec des investisseurs russes et les moyens de répondre de manière positive à certaines préoccupations soulevées par les services américains de citoyenneté et d'immigration dans les demandes de preuves (« RFE ») dans les affaires impliquant des capitaux russes.
Vérification de l'emploi
Dans le secteur complexe et en évolution rapide de l'EB-5, une chose reste relativement constante : l'exigence que le capital d'investissement ait été obtenu par des moyens légaux. Habituellement, les fonds gagnés au cours d'un emploi rémunérateur sont assez faciles à documenter grâce au relevé des paiements que l'investisseur potentiel a reçus pour ses services. Toutefois, cela n’est peut-être pas le cas lorsque l’emploi a lieu en Russie, un pays où la plupart des transactions financières s’effectuent encore en espèces.
Étant donné que les banques russes offrent très peu de protection aux comptes en période de crise financière, les employés peuvent choisir de contourner le système bancaire et de percevoir leurs salaires, primes et dividendes en espèces directement auprès de l'employeur. Les investisseurs ne peuvent jamais déposer leurs gains sur leur compte bancaire, préférant les coffres-forts personnels ou les coffres-forts. En conséquence, il n’existe souvent aucun document analogue au bulletin de paie américain, aucune trace de dépôt bancaire direct et aucun lien apparent entre la richesse accumulée et les antécédents professionnels.
La meilleure façon de résoudre ce problème est de présenter autant de preuves que possible sur les antécédents professionnels et de les compléter par des preuves indépendantes démontrant que la position occupée par l'investisseur est compatible avec l'accumulation de fonds. Cette approche a été adoptée dans au moins une décision EB-5 sans précédent, estimant qu'une requête EB-5 est recevable lorsque le « requérant a démontré un profil de revenus stables et 26 années d'emploi professionnel qui n'est pas incompatible avec l'accumulation de revenus ». de 500,000 XNUMX $ au moment de la retraite.
Dans les cas impliquant des investisseurs russes, les relevés d'emploi connus en Russie sous le nom de « Livres du travail » semblent fournir les informations les plus concises et les plus fiables sur la carrière de l'investisseur. La loi russe a rendu obligatoire l'utilisation des manuels de travail en 1918, et la pratique de la tenue des registres a très peu changé depuis. Un document qui ressemble littéralement à un petit livre dans lequel l'employeur note les dates d'embauche, le poste, les promotions et les mesures disciplinaires semble être un atavisme du passé soviétique. Cependant, le plus grand avantage de l'utilisation d'un livret de travail pour documenter les antécédents professionnels d'un investisseur réside dans le fait que les arbitres de l'USCIS connaissent généralement le format de ce document. Il n'est pas rare que l'USCIS émette un RFE demandant spécifiquement de fournir une copie du livret de travail de l'investisseur pour corroborer son expérience professionnelle reflétée dans le curriculum vitae. Par conséquent, il est toujours conseillé de demander à l'investisseur d'obtenir cette copie auprès de son employeur à l'avance et de la fournir de manière affirmative dans le cadre du dossier I-526.
Malheureusement, le Carnet de travail n'est pas nécessairement accessible aux travailleurs indépendants en Russie. La meilleure alternative à ce document pour un entrepreneur individuel et un propriétaire d'entreprise indépendant serait un certificat d'enregistrement en tant qu'entrepreneur individuel. Ce certificat est délivré par les services fiscaux fédéraux russes et reflète généralement le nom de l'investisseur et la date à laquelle il a commencé à exploiter son entreprise en tant que personne physique non constituée en société. Bien entendu, cette attestation n'est pas un document exhaustif et doit, dans la mesure du possible, être corroborée par un dossier fiscal reflétant l'activité économique revendiquée.
D'autres preuves qu'un avocat pourrait souhaiter prendre en compte pour documenter les antécédents professionnels d'un investisseur russe sont les lettres de référence de collègues et collaborateurs, les affidavits de comptables indépendants familiers avec les pratiques de paiement et le niveau des salaires en Russie, et les études de marché de tiers reflétant la rémunération courante pour certains services professionnels correspondant aux revenus de l'investisseur. Lors de l’utilisation de preuves cumulatives, il est toujours utile de rappeler à l’arbitre que la norme juridique utilisée dans les affaires EB-5 est la « prépondérance des preuves ». Cela signifie qu’en l’absence de preuve du contraire, démontrant qu’il est « plus probable qu’improbable » que l’investisseur ait accumulé son capital au cours de ses années d’emploi devrait suffire.
Montre-moi ton argent
La réglementation exige au moins cinq ans de déclaration fiscale de la part de l'investisseur étranger comme preuve de l'accumulation légale du capital. Dans la Russie moderne, les hommes d’affaires légitimes font généralement preuve d’une grande initiative pour payer leurs impôts, car les taux d’imposition russes restent parmi les plus bas au monde – un taux forfaitaire de 13 pour cent pour un individu dans la plupart des tranches de revenus (les non-résidents représentent 30 pour cent), avec un Impôt de 9 pour cent sur les revenus de dividendes. Cependant, en l’absence de « l’obligation d’auto-déclaration » pour les particuliers, la production des dossiers fiscaux n’est pas toujours une tâche simple.
En Russie, les salariés ne sont pas obligés de déposer leurs déclarations fiscales personnelles. C'est la responsabilité de l'employeur. Malheureusement, tous les arbitres de l'USCIS ne sont pas conscients de cette particularité, de sorte que les RFE demandant de fournir des « déclarations fiscales individuelles » ne sont pas rares. La meilleure façon de résoudre ce problème est de présenter à l'arbitre le document qui semble être quelque peu analogue à la déclaration de revenus des particuliers des États-Unis et de le décrire dans l'index comme un document fourni pour la vérification du revenu imposable. Ce document est appelé « Formulaire 2 NDFL » et est généralement délivré par l'employeur à la demande de l'individu.
Même si l'individu choisit de déposer sa déclaration fiscale (ce que les Russes ne font généralement que sur les conseils avisés de leur avocat), en tant que particulier, il dispose de quatre mois pour soumettre la déclaration à l'administration fiscale et de sept mois supplémentaires. payer l'impôt calculé. Ce n'est qu'une fois le paiement traité que le Service fédéral des impôts émettra une note officielle indiquant que toutes les taxes dues ont été correctement soumises. En raison des retards procéduraux en matière de déclaration et de paiement, il peut s'avérer impossible de produire les dossiers fiscaux d'un investisseur dans un court délai, dès réception d'un RFE. Un avocat chargé de l'immigration peut suspendre la soumission de la demande d'immigration jusqu'à la réception du paiement et doit être prêt à expliquer ce problème à l'arbitre de l'USCIS au moment du dépôt de l'I-526.
Faire face aux « sombres secrets »
L'identification d'éventuels motifs criminels d'interdiction de territoire dès le début de la représentation de l'investisseur aide non seulement à documenter le cheminement légitime des fonds, mais évite également à un avocat beaucoup de frustration face au refus d'un visa d'immigrant au consulat. Cela protège également la réputation du centre régional d'être affectée par le refus.
Il est très important de reconnaître que de nombreux Russes fortunés ont commencé à accumuler leurs richesses dans les années 1990, une période communément appelée « l’ère de la mafia russe ». Cela ne veut pas dire que les capitaux en provenance de Russie ont été nécessairement obtenus par des moyens illégaux. Cependant, faire des affaires en Russie à cette époque impliquait souvent des pratiques de corruption et une concurrence déloyale. Les avocats chargés de l'immigration doivent être conscients qu'il existe toujours une possibilité de découvrir un casier judiciaire vieux de 15 à 20 ans dans les antécédents d'un professionnel ou d'un homme d'affaires réputé. Ce dossier peut être attribué à des poursuites falsifiées engagées pour intimidation ou extorsion dans les années 1990, et n’indique pas nécessairement la nature « entachée » du capital d’investissement.
Pour un praticien travaillant avec des investisseurs russes EB-5, il n'est pas rare d'être condamné en vertu de l'article 198 (« évasion fiscale ») ou de l'article 159 (« conversion de biens par abus de confiance ») du Code pénal russe. Il s’agit de lois d’application très large qui couvraient historiquement un large éventail de scénarios factuels, dont beaucoup auraient pu être classés dans le système juridique américain comme des infractions civiles plutôt que pénales. En comprenant ce contexte, ces problèmes peuvent être correctement atténués.
Il existe cependant deux domaines potentiels dans lesquels les « transgressions du passé » pourraient entraver le succès d’une pétition. Premièrement, en raison de l'intérêt légitime des centres régionaux pour le passé des investisseurs potentiels, les questionnaires d'abonnement standard incluent systématiquement une question sur l'historique des arrestations, des accusations et des condamnations. Comme le montre la pratique, certains investisseurs peuvent sous-estimer la gravité des accusations, surtout si l’ancienne affaire a été effacée ou si les conséquences de la condamnation ont été légalement atténuées, et peuvent être tentés d’omettre toute référence aux questions pénales dans leurs demandes. Il faut parfois faire un effort pour convaincre un client de communiquer ouvertement avec un centre régional et de révéler complètement son casier judiciaire dès la phase de souscription. Les informations divulguées par l'investisseur finiront par faire partie de la soumission I-526. Bien que l'irrecevabilité ne soit pas une question d'arbitrage I-526, une enquête ultérieure menée par l'USCIS (ou au stade consulaire par le Département d'État) est susceptible de découvrir des faits défavorables non entièrement divulgués lors du processus de souscription, ce qui sapera inévitablement la crédibilité de la requête et retardera. arbitrage.
Deuxièmement, le casier judiciaire peut entraîner une interdiction de territoire après l'approbation de l'I-526, s'il est découvert au stade du traitement consulaire. Le traitement d'une requête d'immigrant nécessite généralement la présentation du certificat de police. La loi russe exige que le ministère de l'Intérieur (MVD) fournisse aux citoyens russes des certificats de police indiquant les dates et l'état des condamnations ou attestant qu'aucun dossier n'existe. Il y a seulement quelques années, des condamnations effacées ou « scellées » en vertu du droit russe avec des conséquences juridiques éliminées auraient produit un certificat indiquant une entrée « sans dossier ». Désormais, grâce à un accès plus développé aux bases de données des tribunaux locaux et municipaux, les certificats de police russes contiennent des antécédents criminels complets. Il convient de conseiller spécifiquement aux investisseurs russes de ne pas s’appuyer sur les pratiques du passé. Le simple fait que la même personne ait pu auparavant obtenir des certificats avec un dossier « vierge » ne garantit pas que la demande plus contemporaine ne révélera pas des accusations prétendument « effacées ». La divulgation anticipée devrait aider les avocats à évaluer les conséquences juridiques de l'incident en termes d'admissibilité et à explorer la possibilité de renoncer aux motifs criminels.
La bonne nouvelle pour les administrateurs des centres régionaux est qu'avec l'aide d'un avocat spécialisé en droit de l'immigration et comprenant les conséquences en matière d'immigration des condamnations pénales et du processus de renonciation, ces problèmes peuvent être atténués avec succès et, avec une bonne gestion, ne devraient pas avoir d'impact négatif sur l'approbation du centre régional. taux.
En raison du climat économique défavorable en Russie, le marché de l'EB-5 pour ce segment d'investisseurs continuera indéniablement à croître. Dans le contexte économique russe généralement connu pour son manque de transparence et sa corruption généralisée, la rigueur de l'examen minutieux par l'USCIS des sources de fonds provenant de Russie est tout à fait compréhensible. Anticiper ce qu'un arbitre voudrait voir dans la documentation sur l'origine des fonds dans le cas d'un investisseur russe est la clé pour préparer un dossier clair et approuvé.
Département d'État américain, Rapport du bureau des visas, Tableau V Visas d'immigrant délivrés et ajustement du statut soumis à des limitations numériques (par État étranger de charge), Partie 3 : 2015.
Arrêté de fonctionnement des services fiscaux fédéraux de la Fédération de Russie, MMV-7-6/843 (11.13.2012/XNUMX/XNUMX).
Natalia Polukhtine
Natalia Polukhtin, avocate chez Global Practice, est spécialisée dans les catégories de visas d'investissement pour immigrants et non-immigrants. Originaire de Russie, Polukhtin a obtenu ses diplômes d'études supérieures et de premier cycle à l'Université d'État de Moscou avant d'obtenir un diplôme en droit à la faculté de droit de l'Université Mercer. Elle a développé une expertise unique dans la documentation des sources de fonds provenant des pays de la CEI et a publié plusieurs articles sur l'intégration de sources de fonds non traditionnelles, telles que la cryptomonnaie, dans le processus EB-5. Elle est récipiendaire de plusieurs prix professionnels, dont celui des 25 meilleurs avocats EB-5 du magazine EB5 Investors et de la reconnaissance de l'IIUSA. Elle est membre du Conseil exécutif de la section du droit de l'immigration du barreau d'État et auteur d'un guide complet rédigé en russe sur l'immigration d'affaires aux États-Unis.
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