Par Robert C. Divine
Il n'y a pas de limite légale au nombre d'investissements que les promoteurs et les émetteurs peuvent commercialiser et vendre à des investisseurs qui recherchent des avantages en matière d'immigration grâce aux transactions, mais des limites systématiques sont de plus en plus nombreuses, ce qui incite les investisseurs EB-5 à être plus prudents et plus retenus.
INDISPONIBILITÉ DU NUMÉRO DE VISA ET REDÉPLOIEMENT
La loi limite le nombre de visas de résidence permanente à environ 9,940 1[21] pouvant être délivrés aux investisseurs et à leurs conjoints et enfants célibataires ayant un « âge ajusté » de moins de 7 ans, et pas plus de 700 % de ce nombre ne peut être attribué aux demandeurs nés. dans n'importe quel pays. L'utilisation par quatre pays dépasse la limite d'environ 526 par pays, et le représentant du Département d'État, Charles Oppenheim, a utilisé des données et une méthodologie complexes pour prédire que les nouveaux investisseurs de ces pays attendront autant que les suivants avant de pouvoir passer à la résidence permanente conditionnelle après leurs investissements. et dépôts I-2019 effectués en octobre 16.2 : Chine continentale 10 ans (bien que nous prévoyions des délais d'attente plus courts, peut-être 2 ans[7.3]), Vietnam 6.7 ans, Inde 3 ans et Corée XNUMX ans. Les investisseurs EB-5 n'ont droit à aucune prestation d'immigration provisoire pendant qu'ils attendent les numéros de visa, et ils doivent conserver leur capital investi dans l'entreprise EB-5 tout au long de cette attente et des deux années suivant leur admission aux États-Unis. Nous pouvons nous attendre à ce que les investisseurs de ces pays soient moins enclins à immobiliser leur capital pour des attentes aussi longues pour obtenir des avantages en matière d’immigration, et dans la mesure où ils y sont ouverts, ils pourraient avoir tendance à exiger un retour sur capital supérieur à celui que les investisseurs EB-5 ont généralement. été offerts par les émetteurs massifs d’investissements qualifiés EB-5.
L'une des conséquences les plus importantes d'une longue attente des numéros de visa est la perspective que le projet soit achevé et que le promoteur vende ou refinance le projet et rembourse le prêt ou les capitaux propres généralement fournis par la « nouvelle entreprise commerciale » (NCE) de l'investisseur. L'USCIS permet désormais que cela se produise à condition que les emplois nécessaires aient été créés à ce stade, mais il exige que les NCE « redéployent » ensuite le capital à risque de l'investisseur dans une autre « activité commerciale », au moins jusqu'à ce que l'investisseur atteigne l'objectif. fin de la période de deux ans de « résidence conditionnelle ». L'USCIS n'a pas réussi à fournir des éclaircissements critiques sur les paramètres requis pour ce « réinvestissement », par exemple s'il doit être dans la même zone centrale ou dans une zone centrale régionale, s'il doit être dans la même zone ou dans n'importe quelle TEA, et s'il peut impliquer acheter des intérêts existants dans des actifs plutôt que les injecter pour les utiliser dans la création de nouveaux emplois. Les investisseurs confrontés à de longues attentes pour obtenir des numéros de visa, en particulier, doivent anticiper cette perspective de redéploiement et discuter attentivement avec des conseillers commerciaux et juridiques compétents des risques et des protections possibles qui peuvent être fournies par l'émetteur de l'investissement.
« ÂGE OUTS » DES ENFANTS ET ADJUDICATION RETARDÉE DE L'I-526
Généralement, un enfant ne peut être admissible à immigrer avec un investisseur EB-5 que s'il a moins de 21 ans. Cependant, en vertu de la loi sur la protection du statut de l'enfant (CSPA), l'âge de l'enfant est fixé à la date à laquelle le dernier des deux événements se produit : approbation du I-526 et disponibilité d'un numéro de visa dans la file d'attente en fonction de la date de dépôt du I-526. Également en vertu de la CSPA, « l'âge ajusté » de l'enfant à cette fin est réduit du temps nécessaire à l'USCIS pour statuer sur la requête I-526. En effet, l'âge ajusté d'un enfant est heureusement gelé pendant la période où une requête I-526 attend une décision, puis continue d'avancer jusqu'à ce qu'un numéro de visa soit disponible. Si l'âge ajusté dépasse 21 ans avant cette date, l'enfant ne peut plus obtenir la résidence permanente auprès du parent investisseur.
Le 31 janvier 2019, l’USCIS a soudainement annoncé qu’elle « donnerait la priorité » au traitement des requêtes I-526 déposées par des investisseurs qui ne sont pas soumis à l’arriéré de visas. L'USCIS prend de plus en plus de retard dans ces décisions, et a donc estimé qu'il devrait concentrer ses ressources limitées sur les décisions concernant les investisseurs qui peuvent réellement utiliser l'approbation. Évidemment, les investisseurs qui seront « prioritaires » et pourront immigrer plus rapidement seront ravis. Même pour certains investisseurs en retard de visa, cela aura pour effet heureux de réduire les chances qu'un enfant « vieillisse » en vue de son éligibilité en attendant son numéro de visa et sera le bienvenu. Cependant, pour les autres investisseurs en retard dans l'obtention de visas, il sera très fâcheux et irritant d'attendre davantage avant de se faire dire qu'ils sont admissibles en fonction de leurs plans de projet et de leur source de financement.
Ce retard de décision pour les investisseurs nés dans des pays en retard de visa a pour effet involontaire d'éliminer la protection que les réglementations USCIS de 2019 avaient accordées aux investisseurs qui ont obtenu l'approbation I-526 avant de pouvoir immigrer et dont le projet a échoué, échoué, était semé de fraudes. ou a subi la résiliation du centre régional parrain, de sorte que l'investisseur a perdu la volonté ou la capacité de procéder en raison du désespoir d'une approbation I-829 ultérieurement ou même en raison de la révocation immédiate de l'I-526 par l'USCIS. En vertu de la nouvelle réglementation, ces investisseurs pourraient effectuer un nouvel investissement et déposer un formulaire I-526 et conserver leur place dans la file d'attente des numéros de visa par rapport au dépôt I-526 approuvé précédemment. Si l'USCIS retarde l'évaluation de l'I-526 et que, entre-temps, l'infaisabilité du projet est révélée, l'USCIS refusera la demande I-526 et la « conservation de la date de priorité » ne sera pas disponible, de sorte que l'investisseur devra recommencer à la fin de la file d'attente des visas. avec un nouvel investissement et un dépôt.
INVESTISSEMENT MINIMUM PLUS ÉLEVÉ ET THÉS PLUS RESTREINTS
Dans la réglementation de 2019, l'USCIS a exercé l'autorité qu'elle avait laissée inutilisée pendant les 28 premières années du programme EB-5, augmentant l'investissement normal minimum de 1.8 million de dollars contre 1 million de dollars et augmentant l'investissement dans les TEA, qui ont représenté plus de 95 %. des investissements EB-5 jusqu'à présent) de 900,000 500,000 $ à 900,000 5 $. Le même règlement a également considérablement réduit les domaines pouvant être qualifiés de TEA pour lesquels les investissements les moins élevés de XNUMX XNUMX $ sont possibles. La plupart des zones des principaux centres monétaires qui avaient levé le plus de capitaux EB-XNUMX ne seront plus éligibles au niveau d'investissement inférieur. Naturellement, beaucoup moins de ressortissants étrangers seront capables et disposés à risquer autant de capitaux pendant des périodes potentiellement plus longues dans des domaines plus restreints.
L'USCIS a finalement annoncé ce changement de règle en juillet 2019 et l'a fait entrer en vigueur le 21 novembre 2019. Au cours de cette période de quatre mois, un nombre important d'investisseurs EB-5 ont « sauté la clôture » et ont afflué vers les investissements EB-5 au dernier moment. chance d'atteindre le niveau de participation de 500,000 900,000 $, ce qui épuisera sûrement le flux futur d'investisseurs volontaires, quel que soit le niveau. Il n'est pas surprenant que le nombre de nouveaux investisseurs, soit 1.8 XNUMX $ ou XNUMX million de dollars, ait été extrêmement faible au cours des premiers mois de la nouvelle année.
Un autre facteur contribuant à la faible participation actuelle est l’espoir persistant de litiges ou de lois susceptibles de rétablir des niveaux d’investissement minimum plus bas. La veille de l'entrée en vigueur du règlement, un centre régional a intenté une action en justice visant à interdire et disqualifier le règlement de 2019 pour divers motifs techniques, notamment une interprétation erronée de la règle comme n'ayant pas d'effet « majeur » et l'incapacité d'évaluer les conséquences de la règle comme requis. en vertu de la loi américaine. Pendant ce temps, les parties prenantes de l’industrie continuent d’essayer de travailler avec le Congrès pour adopter une sorte de législation « intermédiaire » qui prévoirait des niveaux d’investissement minimum inférieurs à 900,000 XNUMX $ et avec moins d’écart entre les niveaux TEA et non-TEA. À terme, ces efforts aboutiront ou non, et sinon, la demande des investisseurs pourrait augmenter pour participer au « seul jeu en cours ».
Les investisseurs qui examinent de nouveaux investissements dans le cadre des nouvelles règles doivent savoir que les émetteurs ne pourront plus leur montrer les désignations officielles de TEA pour un projet proposé, comme c'était le cas sous les anciennes règles. Selon les nouvelles règles, l'USCIS ne confirme qu'un projet fait partie d'un TEA que lorsqu'il se prononce sur la demande I-526 de l'investisseur. Néanmoins, les règles de qualification du TEA sont plus simples qu'auparavant et les ensembles de données disponibles sont bien connus. Des économistes réputés et expérimentés devraient donc être en mesure d'émettre des évaluations et des opinions sur lesquelles les investisseurs peuvent raisonnablement s'appuyer pour prendre des décisions d'investissement au niveau de 900,000 XNUMX $.
Sources:
Le nombre peut en fait varier d'une année à l'autre, cet exercice budgétaire prévoyant environ 11,000 XNUMX visas en raison des retombées des autres catégories et des années précédentes, et le Département d'État doit travailler sur des estimations approximatives alors qu'il approche de la délivrance des visas dans les derniers mois d'un exercice fiscal.
Les prédictions de M. Oppenheim d'octobre 2019 étaient basées sur des présomptions de maintien des modèles d'utilisation antérieurs, et comme nous nous attendons à une réduction générale des dépôts après l'entrée en vigueur de la nouvelle réglementation le 21 novembre 2019, il semble probable que les investisseurs nés en Chine continentale attendront moins, car comme le reste des pays du monde utilisent moins de visas chaque année (une fois que l'USCIS aura statué sur les volumes en attente), il y aura davantage de visas résiduels disponibles pour les investisseurs nés en Chine qui auront attendu le plus longtemps à l'échelle mondiale.
Robert C Divine
Robert C. Divine est président du Global Immigration Group de Baker, Donelson, Bearman, Caldwell et Berkowitz, PC, un cabinet d'avocats comptant plus de 650 avocats répartis dans 20 villes. Divine a été avocat en chef et directeur par intérim de l'USCIS, est l'auteur d'un traité pratique de 1,800 5 pages sur le droit américain de l'immigration et a servi pendant cinq ans en tant que vice-président de l'IIUSA, une association pour les centres régionaux EB-XNUMX.
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