By Bernard Wolfsdorf, Viviane Zhuet Joseph Barnet
Avec les directives de l'USCIS mises à jour, mais néanmoins inadéquates, et l'utilisation malheureuse des décisions I-526 et I-829 pour apporter des changements de politique, le traitement des requêtes EB-5 reste en constante évolution. Il est essentiel que les centres régionaux et les investisseurs EB-5 restent informés de la politique d'arbitrage la plus récente de l'USCIS.
LES MINEURS EN TANT QUE CANDIDATS PRINCIPAUX EB-5
L'USCIS se demande souvent si un mineur peut déposer sa candidature en tant que demandeur principal. L'USCIS a précédemment confirmé qu'il n'y a pas d'exigence d'âge minimum dans la réglementation EB-5 et qu'un demandeur principal mineur peut signer le formulaire I-526 sans que la signature d'un parent ou d'un tuteur ne soit requise ; cependant, l'USCIS s'est également demandé si l'incapacité juridique d'un mineur à conclure des contrats pouvait rendre le contrat d'investissement révocable et donc ne pas constituer un « investissement engagé » au sens de la réglementation applicable. L'USCIS a récemment commencé à émettre des demandes de preuves (RFE) aux requérants mineurs, se demandant si l'âge du mineur rend le contrat inapplicable et signifie également que le capital n'est pas « en danger » en raison de la disponibilité d'un « rendement garanti ». Les RFE invitent les requérants à soumettre des preuves supplémentaires pour argumenter de manière convaincante la conformité au moment du dépôt, en fonction de leurs faits et de la loi applicable, comme l'utilisation de la Loi uniforme sur les transferts vers des mineurs pour effectuer des transferts et/ou l'utilisation de la loi chinoise pour régir capacité contractuelle.
ÉCHANGEURS D'ARGENT TIERS
L'USCIS publie régulièrement des RFE sur l'utilisation d'échangeurs de fonds tiers par les investisseurs EB-5 pour investir du capital dans une nouvelle entreprise commerciale (NCE). Jusqu'à récemment, les requêtes du formulaire I-526 d'investisseurs chinois ayant utilisé des échangeurs de fonds tiers avaient été approuvées sans RFE, bien que l'USCIS ait déjà soulevé cette question pour les investisseurs qui ont utilisé des courtiers Hawala ou Sarafi pour transférer des capitaux EB-5 depuis le Moyen-Orient. L'USCIS conteste la source légale des fonds de l'investisseur dans le cadre de ces transactions, se demandant à la fois si les transactions de change effectuées en dehors des canaux bancaires traditionnels étaient licites et également si les fonds du tiers provenaient de sources licites.
INCOhérences avec les dossiers d'immigration antérieurs
Dans le cadre de son processus de décision, l'USCIS examine les informations et les documents inclus dans les demandes d'immigration et de visa antérieures. Par exemple, si l'USCIS constate des divergences entre les informations soumises dans un DS-160 pour un visa de visiteur et les informations soumises avec une pétition I-526, il remettra en question la crédibilité des documents du demandeur et « si toutes les preuves soumises sont vraies ». et correct. Il est important que les avocats spécialisés en immigration examinent les documents d'immigration antérieurs d'un investisseur EB-5 pour garantir la cohérence avec la pétition I-526.
FINANCEMENT DE RETRAIT
L'USCIS étudie de plus près l'utilisation du capital EB-5 pour rembourser le financement d'une entité créatrice d'emplois (JCE). Il semble que l'USCIS acceptera le recours au financement EB-5 pour rembourser un prêt à court terme de 12 mois destiné à payer les coûts de construction avant la clôture du prêt EB-5. D’un autre côté, il semble que l’USCIS rejettera l’utilisation des fonds EB-5 pour racheter les capitaux propres des promoteurs/propriétaires ou pour rembourser un financement permanent. Il semble également que l'USCIS rejettera l'utilisation des fonds EB-5 pour remplacer un financement qui représente une grande partie des coûts de capitalisation de la JCE, ou lorsque la durée du prêt est proche de la fin du calendrier du projet de construction. Une autre préoccupation liée au financement relais concerne le moment où le capital EB-5 passe directement du NCE à un prêteur relais. L'USCIS a rejeté cet arrangement financier, bien qu'il s'agisse d'une pratique commerciale normale, car dans ce scénario, parce que le capital EB-5 n'est pas techniquement «… mis à la disposition de l'entreprise ou des entreprises les plus étroitement responsables de la création d'emplois…», le JCE , conformément à la décision précédente « In Re Izummi ».
VALIDATION DES HYPOTHÈSES DU BUSINESS PLAN
L'USCIS examine de plus près les plans d'affaires pour s'assurer que les exigences de « In Re Ho » sont établies. Tous les plans d'affaires doivent inclure des détails indiquant si une JCE a obtenu les licences ou permis nécessaires à la création d'emplois en ce qui concerne la construction et l'exploitation d'un projet EB-5, ou si une JCE a même demandé de telles licences ou permis. L'USCIS recherche une activité de développement réelle de la part du JCE afin que le capital EB-5 puisse être rapidement utilisé après l'approbation de l'I-526 pour ces projets « prêts à démarrer » afin de répondre aux exigences de création d'emplois énumérées à 8 CFR § 204.6(j)( 4).
En outre, l'USCIS a indiqué que l'inclusion d'évaluations générales des coûts de construction, telles que les estimations des coûts de Marshall & Swift, n'est pas suffisante pour estimer les coûts d'un projet spécifique. Au lieu de cela, une JCE devrait inclure la preuve qu’un véritable entrepreneur général a été engagé pour examiner les coûts de construction et que ces coûts sont commercialement raisonnables. De même, l'USCIS se demande si un calendrier de développement/construction est commercialement raisonnable ou si le calendrier a été prolongé au-delà de 24 mois afin d'inclure la création directe d'emplois. Il est conseillé d'inclure la vérification d'un calendrier de construction par un promoteur ou un entrepreneur général expérimenté dans la mise en place d'un type de projet similaire dans le passé.
L'USCIS se demande également si le JCE dispose d'un « engagement sécurisé » pour le financement en capital non-EB-5 nécessaire à la réalisation d'un projet EB-5. Sans un tel financement, l'USCIS se demande si le JCE est commercialement en mesure d'achever la construction nécessaire pour soutenir la création d'emplois nécessaires aux applications EB-5. Les centres régionaux doivent veiller à ce que les preuves de dette senior, de financement mezzanine et/ou de contributions au capital des promoteurs soient incluses dans les exemplaires I-924 et/ou les pétitions I-526.
CHANGEMENT MATÉRIEL
Le manuel de politique en ligne de l'USCIS indique qu'une demande d'immigration ne peut pas être approuvée sur la base d'un ensemble de faits sensiblement différents de ceux qui existaient au moment du dépôt de cette demande. Malheureusement, l’USCIS n’a pas fourni beaucoup d’indications sur son interprétation de ce qu’elle considère comme « important ». Cependant, l'USCIS a récemment indiqué que les situations suivantes pourraient constituer un « changement important », qui obligerait les investisseurs EB-5 qui n'ont pas obtenu la résidence permanente légale conditionnelle, y compris ceux qui possèdent un formulaire I-526 approuvé, à déposer à nouveau un formulaire I. -526 : (a) fin de la désignation de centre régional pour l'entité parrainant le projet EB-5 ; (b) transférer la propriété d'un investisseur d'une RCE à une autre RCE ; et (c) passer d'un JCE à un autre JCE. Un changement important survenant pendant le traitement d'une requête I-526 ou après l'approbation I-526, mais avant que l'investisseur n'obtienne la résidence permanente légale et conditionnelle, constitue un motif de révocation de l'approbation I-526 et de refus d'entrée aux États-Unis avec un EB- 5, ou le refus d'une demande d'ajustement de statut.
LOI SUR LA RÉFORME GLOBALE DU PROGRAMME DE VISA D'INVESTISSEUR IMMIGRANT ET DE CENTRE RÉGIONAL
Le jeudi 8 mars 2018, un projet de texte législatif qui modifierait radicalement le programme du centre régional EB-5 a été communiqué aux parties prenantes. Le texte comprend des dispositions qui augmentent le montant minimum d'investissement en capital de 500,000 925,000 USD actuellement à 5 5 USD ; en outre, le texte restreint les zones éligibles au seuil d'investissement inférieur. Il s’agit actuellement du problème le plus brûlant dans le secteur EB-XNUMX, et il est fortement conseillé de parler à des avocats spécialisés en immigration pour vous guider tout au long du processus complexe EB-XNUMX.
Bernard P Wolfsdorf
Bernard Wolfsdorf est un spécialiste certifié en droit de l'immigration du barreau de l'État de Californie et ancien président de l'AILA, où il a obtenu le prix d'excellence du service. Wolfsdorf est associé directeur de WR Immigration, un cabinet d'avocats de premier ordre de Chambers USA Band 1 (Californie) avec des bureaux à Boston, Los Angeles, New York, Oakland, San Francisco, Santa Monica et Shanghai.
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