Par Fredrick W. Voigtmann
Le bilan catastrophique de la pandémie de COVID-19 en termes de pertes de vies humaines, de dévastation économique, de perturbations sociétales et de chaos à l’échelle personnelle, familiale, nationale et internationale ne peut être sous-estimé et ne sera probablement jamais pleinement mesuré. Les effets à long terme de la pandémie sur Projets de centres régionaux EB-5 et projets directs EB-5 sont également difficiles à apprécier et à mesurer à un niveau global. Il existe cependant quelques domaines dans lesquels les cas EB-5 ont clairement été touchés, du moins à court terme.
En son cœur, la Loi sur les investisseurs immigrants EB-5 est un programme d’investissement et de création d’emplois. Le gouvernement américain a tout intérêt, dans les bonnes comme dans les mauvaises conjonctures économiques, à promouvoir les investissements étrangers aux États-Unis et à favoriser la création d’emplois pour les travailleurs américains qualifiés, en particulier dans les régions où le chômage est élevé. L’EB-5 est une parfaite « contrepartie » dans la mesure où l’investisseur étranger reçoit d’importants avantages en matière d’immigration américaine en échange de la réalisation d’un investissement à risque et de la création d’un revenu. 10 postes à temps plein pour les travailleurs américains.
Qui sont ces investisseurs EB-5 ? Il s’agit essentiellement d’hommes et de femmes d’affaires, d’entrepreneurs, de particuliers fortunés et de moteurs de l’activité économique.[1]. Par conséquent, puisque la pandémie a fait des ravages dans les grandes et petites entreprises du monde entier, et pas seulement aux États-Unis, il va de soi que la pandémie a eu des effets similaires sur les entreprises des investisseurs EB-5. Lorsqu’une entreprise américaine souffre parce qu’elle doit mettre des employés au chômage technique, perdre des revenus importants, se conformer aux ordonnances de confinement locales ou nationales, elle peut même avoir du mal à garder ses portes ouvertes. Lorsqu’une entreprise EB-5 subit les mêmes effets et est par conséquent incapable de créer les emplois qu’elle a projetés/promis dans son plan d’affaires, les conséquences en matière d’immigration sont de grande ampleur pour l’investisseur étranger EB-5.
LES ENREGISTREMENTS AUPRÈS DES CENTRES RÉGIONAUX EB-5 ONT ÉTÉ GÉNÉRALEMENT POSITIFS
Dans l’ensemble, la plupart des projets de centres régionaux ont bien fonctionné. Remboursements aux investisseurs Les opérations se sont poursuivies comme prévu pour les transactions EB-5 déjà arrivées à échéance et qui ont ainsi échappé à certains des effets les plus graves de la pandémie. La plupart des projets actifs de centres régionaux axés sur la construction d’immeubles de bureaux avec d’importantes prélocations et infrastructures ont également fait face à la pandémie.
De nombreux projets de centres régionaux EB-5 se concentrent sur l’immobilier commercial. Alors que les taux de location des logements multifamiliaux de la Silicon Valley, par exemple, ont baissé jusqu'à 40 %, les baux commerciaux durent généralement cinq ans ou plus, de sorte que les propriétaires peuvent maintenir le cap en termes de prix.
LES HÔTELS ONT EU DES DIFFICULTÉS, PRINCIPALEMENT EN RAISON DE LA FAIBLE OCCUPATION
Le type de projet de centre régional EB-5 qui a subi le plus d'impact de la pandémie semble être celui du secteur hôtelier, mais la plupart ont continué à fonctionner, bien qu'à un taux d'occupation inférieur aux prévisions. Nous en avons vu projets hôteliers et résidentiels Cependant, les résultats ne sont pas aussi bons, ce qui entraîne des fermetures et des poursuites. De nombreux effets semblent être liés à la région ou à la géographie, en fonction de la gravité des ralentissements économiques locaux.
En outre, les statistiques hôtelières de l'American Hotel & Lodging Association de novembre 2020 montrent qu'environ 70 % des hôtels ne pourront pas tenir encore six mois sans aide financière. Les banques peuvent peut-être accorder une abstention de trois à six mois, mais c'est tout. Les marchés plus chauds se rétabliront plus rapidement grâce aux voyages d'agrément, tandis que les marchés d'affaires et de groupe qui nécessitent des voyages pour congrès mettront plus de temps à se rétablir en raison de la nouvelle réalité consistant à conclure des affaires virtuellement sans avoir besoin de voyages d'affaires et de réunions en personne.
LES VENTES DE NOUVEAUX PROJETS EB-5 ONT ÉTÉ EN BAISSE, MAIS REPRENDENT
L'effet le plus important ressenti par les centres régionaux EB-5 semble être la nouvelle vente de projets. Il était largement prévu que le premier trimestre 2020 serait lent, alors que le marché s'adaptait au nouveau niveau d'investissement et que le pipeline de prospects se reconstituait après la ruée vers les investissements de la précédente échéance de novembre 1. L'incertitude de la pandémie, combinée à l'absence de date limite d'aucune sorte, a considérablement réduit la capacité des clients investisseurs potentiels à prendre des décisions jusque tard dans la seconde moitié de l'année, et même dans ce cas, le bassin de prospects était plus restreint. Selon un centre régional, il y a eu une amélioration sur ce front, car les dirigeants sont devenus plus à l’aise pour décider d’investir, même si une certaine incertitude liée au COVID demeure. Comme la plupart d’entre nous, de nombreux investisseurs potentiels de l’EB-2019 et leurs familles ont atteint le point où ils doivent se consacrer aux choses qu’ils souhaitent faire, même si la pandémie ne s’est pas complètement calmée.
LES INVESTISSEURS DIRECTS EB-5 ONT SENTI LE PLUS LES EFFETS
En ce qui concerne les investisseurs directs de l’EB-5, les causes et les effets sont similaires aux malheurs des projets de centres régionaux, mais la plupart des clients directs de l’EB-5 semblent soucieux de simplement garder leurs portes ouvertes ; Selon l'étape à laquelle ils se trouvent dans le processus de résidence conditionnelle, leur capacité à maintenir leur investissement et à créer le nombre d'emplois requis pourrait être sérieusement compromise. Leur capacité même à rester aux États-Unis est en jeu.
Les investisseurs directs EB-5 sont préoccupés par le calendrier de création d’emplois, dont une grande partie a été suspendue pendant la pandémie en raison des réalités économiques. Les calendriers et les projections des plans d’affaires sont « par la fenêtre », ce qui met la pression sur les investisseurs directs EB-5 qui attendent que l’USCIS examine leurs projets en cours. I-526 or I-829 et redoutant ce qui semble inévitable Request for Evidence (RFE), ce qui nécessitera probablement des preuves qu’ils n’ont pas encore.
Ces propriétaires d’entreprise se posent une multitude de questions sur des questions telles que les prêts PPP ou EIDL : sont-ils éligibles ? Cela affectera-t-il leur dossier d’immigration ? Que se passerait-il s’ils devaient mettre leurs employés au chômage technique ou réduire temporairement les heures de travail des employés à temps plein ? Les investisseurs directs EB-5, qui sont presque tous des propriétaires de petites entreprises, ont subi de plein fouet les effets économiques du COVID-19.
LE TEMPS EST TOUT POUR DÉTERMINER CE QUE LES EFFETS DU COVID-19 SIGNIFIERONT POUR LES CAS D'IMMIGRATION EB-5
Stade précoce de l'EB-5 (I-526 en attente)
Alors, que signifient tous ces effets pour un investisseur EB-5 dont l’I-526 est toujours en attente ? Malheureusement pour les personnes qui se trouvent au début du processus, les effets liés à la pandémie sur un cas EB-5 les exposent au plus grand danger et au plus grand risque d'immigration. Si la nouvelle entreprise commerciale (NCE), qu'il s'agisse d'un projet direct ou d'un projet de centre régional, n'est pas en mesure de survivre, le résultat probable est que l'I-526 sera refusée par l'USCIS. Et si les investisseurs souhaitent réaliser de nouveaux investissements et déposer de nouvelles requêtes, ils devront passer au second plan en termes de dates de priorité.
Stade intermédiaire de l'EB-5 (résidence préconditionnelle)
Si la demande I-526 a été approuvée, mais que le statut de résident conditionnel n'a pas encore été accordé, soit par un ajustement du statut, soit par le traitement du visa d'immigrant, la fermeture ultérieure du NCE est plus susceptible d'être découverte lors d'un entretien de visa d'immigrant que par l'USCIS. pendant son I-485 arbitrage. Dans les deux cas, la fermeture de l'entreprise avant l'octroi de la résidence conditionnelle, si elle est découverte par l'ambassade/le consulat ou par l'USCIS, constituerait un motif de refus de résidence. Le « côté positif » pour un tel investisseur résiderait dans l’un des changements entrés en vigueur en novembre 2019 : la conservation de la date de priorité. Un investisseur avec une requête I-526 approuvée, non révoquée pour cause de fraude, peut conserver la date de priorité pour toute requête I-526 ultérieure.
Une telle conservation des dates de priorité sera essentielle pour les investisseurs chinois et vietnamiens EB-5 ayant des pétitions I-526 approuvées mais dont les projets EB-5 pourraient ne pas survivre à la pandémie.
Stade avancé de l'EB-5 (I-829 en attente ou à venir)
If résidence conditionnelle a été accordée et que le RCE ferme par la suite pendant la période de soutien, l'investisseur résident conditionnel EB-5 peut toujours être en mesure de supprimer la condition si le RCE a créé les emplois requis, soit directs, soit indirects dans le cas d'un centre régional, dans la période de résidence conditionnelle. [2] Rien n’exige que les emplois créés soient maintenus. Au moment de leur création, il suffisait que les emplois soient à temps plein et soient considérés comme permanents (ils devaient durer au moins deux ans).
Que se passe-t-il si l’investissement ne peut pas être soutenu, ou si les emplois n’ont pas/ne peuvent pas être créés en raison de problèmes économiques liés à la pandémie ? La réponse est liée au calendrier et à la raison pour laquelle les exigences ne sont pas respectées. Si la création d’emplois est simplement retardée, les exigences EB-5 autorisent la création d’emplois « dans un délai raisonnable » après la période conditionnelle. Le manuel de politique de l'USCIS décrit ce « délai raisonnable » comme étant dans les trois ans suivant l'octroi de la résidence conditionnelle.
"Les emplois devraient être créés plus de trois ans après le départ de l'investisseur immigrant.
admission ou ajustement au statut de résident permanent conditionnel d'habitude
ne sera pas considéré comme créé dans un délai raisonnable sauf si circonstances extrêmes [10] sont présentés."
La note de bas de page 10 de cette section donne la « force majeure » comme exemple de « circonstances extrêmes ». Bien plus que n'importe quel ouragan, tremblement de terre ou autre catastrophe naturelle, l'un des plus grands force majeure Les événements du siècle dernier ont été la pandémie de COVID-19. Par conséquent, si un investisseur EB-5 peut démontrer comment la pandémie a empêché ou retardé la création d’emplois par les RCE et fournir des preuves probantes du moment où les emplois requis seront probablement créés, il semble que l’investisseur bénéficiera d’au moins une année supplémentaire, s’il pas plus, pour répondre aux exigences de suppression des conditions.[3]
LA RÈGLE DE CHANGEMENT IMPORTANT POURRAIT « SAUVER LA JOURNÉE » POUR CERTAINS INVESTISSEURS EB-5
Si l'activité NCE sous-jacente ne peut pas survivre, mais que l'investisseur EB-5 résident conditionnel peut maintenir l'entité NCE active et passer à un autre modèle commercial, la condition peut quand même être supprimée en raison de la définition de changement important de l'USCIS dans le manuel des politiques de l'USCIS. Le volume 6, partie G, chapitre 5.C traite du « changement important », en disant que «un investissement peut être déployé davantage d'une manière non envisagée dans le formulaire I-526 initial, à condition que le déploiement ultérieur satisfasse par ailleurs à l'exigence de maintenir le capital à risque." Le plan/modèle d'affaires initial devait avoir été déposé de bonne foi, mais les changements survenant pendant la période de résidence conditionnelle, qu'ils soient causés ou non par la pandémie, ne seront pas considérés comme importants et, par conséquent, la suppression des exigences de conditions peut toujours être respectée. malgré le changement.
En conclusion, l'intégralité effets de la pandémie de COVID-19 sont difficiles à mesurer à l’échelle mondiale, ou même par rapport à l’état de l’EB-5 dans son ensemble. Chaque entreprise, qu'il s'agisse d'un projet de centre régional ou d'un projet direct, est confrontée à son propre ensemble de défis pour faire face à la dévastation économique résultant de la pandémie, et chaque chef de projet, investisseur et avocat d'immigration devront travailler ensemble pour adapter des stratégies d’atténuation, permettant la reprise économique et le succès de l’immigration.
[1] Certes, les investisseurs directs EB-5 sont traditionnellement plus entrepreneurs par nature que les investisseurs EB-5 dans les projets de centres régionaux, où la capacité de gérer et de diriger le projet EB-5 est limitée, mais de nombreux investisseurs de centres régionaux contribuent à l'économie américaine de manière supplémentaire. de différentes manières, le plus souvent en achetant un bien immobilier, en payant des frais de scolarité, etc., mais en plus, ces individus créent souvent leur propre entreprise aux États-Unis, car être un investisseur de centre régional n'est guère un travail à temps plein en soi.
[2] Selon 8 CFR §216.6(c)(1)(iii), l'investisseur doit avoir maintenu l'investissement pendant toute la période d'investissement de deux ans, mais le conseiller juridique pourrait faire valoir que même si l'entreprise a fermé, l'investisseur n'a pas reçu de retour. du principal de l’investissement et a donc respecté l’exigence de maintien en puissance. L'USCIS adopterait probablement la position selon laquelle si l'entreprise fermait pendant la période de maintien, le capital investi ne serait plus menacé. Le manuel de politique de l'USCIS n'est pas clair sur ce point, mais le manuel et le règlement citent tous deux la bonne foi et une conformité substantielle comme satisfaisant à l'exigence.
[3] Selon le dernier rapport sur les délais de traitement de l'USCIS, voir https://egov.uscis.gov/processing-times/, les I-829 mettent 37 à 248 mois pour se prononcer. Il est probable que si les emplois requis doivent être créés, ils le seront certainement au moment où l'USCIS émettra un RFE sur la pétition I-829 d'un investisseur donné.
Fredrick W Voigtmann
Fredrick W. Voigtmann, diplômé de l'Ohio State University et de la Capital University Law School, est propriétaire du cabinet d'avocats Fred Voigtmann, PC avec des bureaux à Woodland Hills et Arcadia, en Californie. Il est admis à exercer le droit dans l'Ohio et en Californie. Le cabinet Voigtmann offre des services juridiques aux investisseurs, aux employeurs et aux centres régionaux, et il est mentor et conseiller auprès des avocats spécialisés en immigration. Il a écrit des articles sur l'immigration et a parlé de diverses questions liées à l'immigration fondée sur l'emploi.
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