Par Natalia Polukhtine
La visa d'investisseur traité non-immigrant E-2 est souvent perçu comme un « petit frère » du programme direct EB-5. E-2 et EB-5 permettent de bénéficier d'un statut basé sur l'investissement dans une entreprise éligible. De plus, l'E-2 a été historiquement considéré comme un tremplin vers l'obtention de la carte verte : à un certain moment, l'entreprise d'un investisseur créée dans le cadre de l'E-2 peut soutenir la transition vers une carte verte. statut de résident permanent via le programme direct EB-5. Cependant, dans le contexte de transformation rapide de l'environnement EB-5, les titulaires de visas d'investisseur du traité E-2 pourraient être plus attirés par le placement de leur capital auprès des centres régionaux, créant ainsi un sous-ensemble d'opportunités de marketing potentielles pour les administrateurs des centres régionaux.
Examinons les aspects du statut d'investisseur du traité E-2 qui font des investisseurs non immigrants des candidats attrayants pour Centre régional Offres.
E-2 EST-IL VRAIMENT UN « PROCHE PARENT » DE EB-5 ?
Le E-2 est un visa temporaire de non-immigrant basé sur un traité de réciprocité entre les États-Unis et le pays de nationalité de l'individu. Il permet à un citoyen d’un pays signataire du traité E-2 d’être admis aux États-Unis « pour développer et diriger les opérations d’une entreprise dans laquelle le demandeur a investi un capital substantiel ».
La base de délivrance du visa E-2 – investissement de capital personnel – est très similaire à la définition trouvée dans la réglementation EB-5. Aux fins de l'E-2, le terme « investissement » est défini comme le placement du capital, y compris les fonds et les actifs, par l'investisseur dans l'entreprise commerciale à risque et dans le but de générer des bénéfices. Cependant, par rapport à la catégorie EB-5, les réglementations régissant les visas E-2 ne prescrivent pas un montant minimum de capital d'investissement et n'imposent pas d'exigence distincte en matière de création d'emplois, ce qui fait de ce visa une option attrayante pour les petites entreprises ou les investisseurs étrangers désireux de « tester » l’environnement des affaires aux États-Unis sans accepter l’intégralité des obligations fiscales d’un statut de résident permanent.
Contrairement aux visas L et H, les visas E ne sont pas limités quant au nombre de fois où ils peuvent être renouvelés. Ainsi, il n'est pas rare que les titulaires d'un E-2 commencent à envisager des options d'immigration après des années, voire des décennies, de séjour aux États-Unis dans un pays. statut de non-immigrant. Pour de nombreux titulaires de visa E-2 de longue date, l’EB-5 s’est avéré être une option viable (et parfois la seule disponible) pour convertir leur statut en carte verte.
Dans de nombreux cas, les titulaires de visa E-2 commencent à se renseigner sur la possibilité de convertir leur séjour temporaire aux États-Unis en un statut permanent lorsqu'un facteur externe entre en jeu. Il peut s'agir de l'enfant d'un investisseur atteignant l'âge où il ne peut pas rester aux États-Unis en tant que mineur à la charge du titulaire principal du visa. Cela peut se produire lorsque l'investisseur a cédé ses actifs et liquidé une entreprise à l'étranger et qu'il est prêt à établir un statut de résident fiscal aux États-Unis. La récente perturbation massive du fonctionnement des postes consulaires à l'étranger pendant la pandémie de COVID-19 a généré une vague de demandes de renseignements de la part de l'E. -2 investisseurs bloqués sans possibilité de renouveler leurs visas à l'étranger. Beaucoup de ces titulaires de visa E-2 ont réalisé la commodité du statut de résident permanent, qui ne dépend pas des incertitudes liées au traitement du visa et aux restrictions de voyage. Malheureusement pour de nombreux entrepreneurs à succès, toutes les entreprises E-2 ne peuvent pas être facilement converties en EB-5.
DÉFIS COURANTS DANS LA TRANSITION DE E-2 À EB-5
L'un des facteurs qui rendent difficile la transition du statut E-2 au statut de résident permanent est le manque de planification appropriée de la documentation sur la source des fonds au début de l'entreprise E-2. La principale condition imposée aux pétitionnaires EB-5 est l'exigence que le capital d'investissement soit obtenu légalement et clairement attribué à l'investisseur. Étant donné que le E-2 est beaucoup plus indulgent quant aux exigences en matière de source de fonds que le EB-5, la demande de visa n'est pas destinée à fournir une analyse approfondie de la source et de la trace des fonds, limitant généralement la portée de la documentation à la simple démonstration de légitimité du capital et cheminement reconnaissable de l’argent vers l’entreprise d’investissement. De plus, étant donné que l'EB-5 entre en vigueur après que l'investisseur E-2 a passé plusieurs années à diriger l'entreprise aux États-Unis, de nombreux documents deviennent indisponibles ou difficiles à obtenir avec le temps.
Un autre facteur important à prendre en compte lors de la planification du passage de E-2 à EB-5 est la capacité de l'entreprise à générer les emplois requis. Contrairement à E-2 qui ne prescrit pas le nombre d'employés à embaucher, EB-5 est très particulier sur les exigences de création d’emplois. Il n'est pas rare que les entreprises E-2 gèrent leur responsabilité salariale en embauchant des personnes à temps partiel ou en engageant des entrepreneurs indépendants pour certaines tâches – toutes pratiques non acceptables pour EB-5. L'embauche de 10 travailleurs permanents ou plus à temps plein peut être commercialement irréalisable pour une petite entreprise ou même non conforme à la pratique d'un métier particulier si l'industrie est sensible aux fluctuations saisonnières de la main-d'œuvre.
Enfin, en envisageant la transition directe de E-2 à EB-5, les propriétaires d'entreprise prennent rarement en compte les implications de l'extraction du capital de l'entreprise pleinement opérationnelle dans le but de le réinvestir pour préserver la conformité aux réglementations EB-5. De nombreux titulaires de visa E-2 ont tendance à négliger un détail crucial du programme EB-5 : l'obligation d'investir le capital personnel de l'investisseur et de le mettre en danger, ce qui empêche effectivement de comptabiliser les bénéfices non répartis de l'activité E-2 dans l'EB. -5 montant d'investissement. En conséquence, avant que le montant investi puisse être considéré comme un investissement qualifié, le titulaire du visa E-2 doit effectuer une distribution de bénéfices ou un paiement de dividendes (entraînant une obligation fiscale respective) simplement pour restituer ce même capital au budget de fonctionnement de son entreprise. . Cette voie peut être non seulement coûteuse, mais aussi risquée pour le statut opérationnel de l'entreprise et pour le statut potentiellement de non-immigrant qui dépend du fonctionnement ininterrompu de l'entreprise.
Solution? Utilisez les revenus de l'entreprise E-2 comme source de fonds et investissez dans un projet de Centre Régional qualifié.
AVANTAGES DE L'UTILISATION DU CAPITAL DE L'ENTREPRISE E-2 POUR L'INVESTISSEMENT RC
L'avantage évident de l'utilisation du Centre régional pour le dépôt de l'EB-5 par rapport à la conversion de l'E-2 en placement direct de capital est le montant inférieur du capital requis. Même si le Loi de 5 sur la réforme et l'intégrité EB-2022 fait une différence dans le montant de l'investissement, qui est passé de 800,000 1,050 $ dans les TEA à 250,000 XNUMX millions de dollars ailleurs, il reste encore XNUMX XNUMX $ supplémentaires à réaliser pour pouvoir obtenir l'approbation de I-526. Pour une petite entreprise, ce montant peut être important. En outre, le coût de la masse salariale que l'investisseur doit maintenir pour créer dix postes de travail directs rend l'ensemble du projet encore plus coûteux.
Un autre avantage de s'appuyer sur une entreprise E-2 pour obtenir les fonds destinés à investir dans le centre régional est l'histoire bien établie des relations commerciales du titulaire du visa E-2 aux États-Unis. L'USCIS fonctionne historiquement sur des exigences qui servent des intérêts gouvernementaux valables - préserver l’intégrité du programme EB-5 en confirmant que les fonds utilisés ne sont pas d’origine suspecte. Cet intérêt est facilement servi par une source de fonds documentée par de nombreuses preuves de l'activité opérationnelle de l'entreprise E-2 aux États-Unis et reflétée dans les déclarations de revenus de la société ou société E-2.
Cependant, l'avantage probablement le plus important de la transition de E-2 à EB-5 grâce à l'investissement dans le Centre régional est la possibilité d'utiliser les actifs de l'entreprise E-2 pour garantir le prêt qui peut servir de source de fonds. pour l’investissement EB-5. L'USCIS ne suit plus son interprétation de l'endettement comme incluant l'investissement du produit du prêt à compter du 30 novembre 2018, date de la décision du tribunal de district de Zhang c.USCIS et al. Néanmoins, le principe régissant les prêts dans le contexte EB-5 reste intact : les actifs de la nouvelle entreprise commerciale ne peuvent pas être utilisés pour garantir une quelconque dette. En conséquence, même si l'investisseur a accumulé des actifs importants dans son entreprise E-2, un prêt obtenu en utilisant ces actifs comme garantie ne peut pas être utilisé pour un réinvestissement dans la même entreprise à des fins d'expansion et de conversion ultérieure en EB-. 5 directs. Dans le même temps, le même prêt est remboursé, à condition qu'il soit correctement garanti. , peut être utilisé pour l'investissement dans un centre régional. Dans Zhang, le tribunal a remarquablement souligné que «bonne foi d’un prêt tendent à montrer que le produit de celui-ci a été légalement acquis. » ce qui rend l'utilisation des fonds de ce prêt encore plus réalisable dans le processus EB-5.
Enfin, même si les complexités des offres de titres ne peuvent être entièrement analysées dans le cadre de cet article, il est difficile d'ignorer le fait qu'aux fins de conformité aux lois sur les valeurs mobilières, les titulaires de visa E-2 sont des candidats très recherchés pour les centres régionaux. efforts de marketing, même malgré leur présence aux États-Unis. En règle générale, les offres de titres EB-5 sollicitent des particuliers en dehors des États-Unis, les émetteurs invoquant l'exemption du Règlement S aux exigences d'enregistrement. . Lorsqu'ils effectuent une offre aux États-Unis, les émetteurs EB-5 s'appuient généralement sur la réglementation D. .
En vertu du Règlement D, Règle 506(c), les sociétés peuvent solliciter largement et annoncer généralement l'offre tout en étant réputées respecter les exigences de l'exemption si les investisseurs dans l'offre sont tous des investisseurs qualifiés ; et la société prend des mesures raisonnables pour vérifier que les investisseurs sont « accrédités », ce qui pourrait inclure l'examen de documents (tels que les W-2, les déclarations de revenus, les relevés bancaires et de courtage, les rapports de crédit, etc.). Cette exemption peut être plus disponible dans l'offre concernant les titulaires de visa E-2 que pour tout autre non-immigrant aux États-Unis.
La Règle 506(c) ne propose pas une liste complète de méthodes de vérification qui seraient considérées comme « raisonnables », mais implique plutôt une enquête factuelle sur les acheteurs de titres financiers. Les documents qui, sous un examen standard, fourniraient les informations nécessaires concernant la situation financière de l'acheteur – W2, déclarations de revenus, relevé bancaire, registres de stocks, etc. – sont généralement facilement disponibles dans le contexte E-2 simplement comme étant accessoires au statut de visa de l'acheteur. De plus, contrairement, par exemple, aux étudiants F-1 qui investissent le capital fourni par leurs parents et se qualifient rarement pour eux-mêmes, les titulaires de visa E-2 sont généralement des propriétaires d'entreprise et des entrepreneurs établis qui peuvent être classés comme « investisseurs accrédités » en vertu de la règle 506. (c) en fonction du niveau de revenu ou de la valeur nette.
La loi sur la réforme et l'intégrité de l'EB-5 de 2022 remodèle le secteur de l'EB-5 en attirant différentes données démographiques d'investisseurs et en poussant les centres régionaux à regarder au-delà du bassin traditionnel d'acheteurs potentiels. Les titulaires de visa E-2 ayant une expérience entrepreneuriale avérée, une source claire de fonds et des capitaux disponibles ne peuvent être ignorés dans la recherche d'investisseurs qualifiés.
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INA §101(a)(15)(E)
22 CFR §41.51(b)(7)
8 CFR §204.6(j)(3)
Spencer Enterprise Inc c. États-Unis, 229 F. Supp. 2d 1025, 1040 (ED Calif. 2001) confirmé 345 F.3d 683 (9th Cir. 2003).
Zhang c.USCIS et al, 978 F.3d 1314 (DC Cir.2020)
8 CFR 204.6(e)
Affaire de Hsiung, 22 I&N Dec. 201, 202-03 (Assoc. Comm. 1998)
Zhang, au 13.
Le règlement S du Securities Act (1933) prévoit une exemption des exigences d'enregistrement sur la base de deux facteurs (1) l'offre doit être faite en dehors des États-Unis ; et (2) ni l'émetteur ni la personne agissant pour le compte de l'émetteur n'ont mené d'« efforts de vente directe » pour le compte des États-Unis.
Le règlement D prévoit une exemption de l'obligation d'enregistrement en vertu de la règle 506(b) autorisant les offres privées sans recours à la sollicitation et à la publicité générales et aux investisseurs qualifiés uniquement ; et la Règle 506(c) limitant les acheteurs à ceux qui sont qualifiés d'« investisseurs qualifiés ».
Natalia Polukhtine
Natalia Polukhtin, avocate chez Global Practice, est spécialisée dans les catégories de visas d'investissement pour immigrants et non-immigrants. Originaire de Russie, Polukhtin a obtenu ses diplômes d'études supérieures et de premier cycle à l'Université d'État de Moscou avant d'obtenir un diplôme en droit à la faculté de droit de l'Université Mercer. Elle a développé une expertise unique dans la documentation des sources de fonds provenant des pays de la CEI et a publié plusieurs articles sur l'intégration de sources de fonds non traditionnelles, telles que la cryptomonnaie, dans le processus EB-5. Elle est récipiendaire de plusieurs prix professionnels, dont celui des 25 meilleurs avocats EB-5 du magazine EB5 Investors et de la reconnaissance de l'IIUSA. Elle est membre du Conseil exécutif de la section du droit de l'immigration du barreau d'État et auteur d'un guide complet rédigé en russe sur l'immigration d'affaires aux États-Unis.
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