Par Robert C. Divine
L'industrie EB-5 doit faire face à une nouvelle réalité : les investisseurs nés en Chine continentale qui déposent des demandes I-526 d'ici un avenir proche devront attendre au moins six ans avant qu'un numéro de visa ne soit disponible pour utiliser un I-526 approuvé. 526 pétition et immigrer aux États-Unis. Plus le nombre de demandes I-XNUMX dépasse le nombre de visas disponibles, plus l'attente sera longue.
Comment fonctionne le système d'attribution de visa pour l'EB-5
Actuellement, environ 10,000 5 visas d'immigrant EB-1 sont attribués chaque année, au cours d'un exercice commençant le 5er octobre, à des investisseurs étrangers, à leurs conjoints et à leurs enfants éligibles. Les numéros de visa EB-526 sont attribués dans l'ordre dans lequel l'investisseur a déposé le I-5. Lors de l'attribution des visas d'immigrant EB-5, la loi américaine limite chaque pays à un maximum global de sept pour cent du nombre total de visas d'immigrant EB-2015 disponibles pour chaque exercice financier. Jusqu'à l'année fiscale 85, le quota annuel n'était pas atteint et les candidats nés en Chine continentale avaient tendance à utiliser environ XNUMX % des numéros. (Voir Rapport du bureau des visas 2015, tableau IV, partie 4, montrant que les personnes nées en Chine continentale représentaient 7,616 8,773 des 5 5 numéros de visa EB-XNUMX délivrés). S'il est probable que le quota annuel mondial soit atteint au cours d'un exercice financier, le Département d'État américain impose une « date limite » pour les candidats nés dans un pays qui semble susceptible de dépasser la limite de sept pour cent par pays afin de limiter le nombre de visas à ces personnes. les candidats à la limite de sept pour cent, plus tous les numéros supplémentaires qui ne seront pas utilisés par les candidats nés dans tous les autres pays combinés. Si les demandes de visa émanant de pays n’utilisant pas la limite de sept pour cent étaient susceptibles, sur une base combinée, de dépasser la limite mondiale, le Département d’État imposerait une « date limite » mondiale, mais cela n’a pas été le cas pour l’EB-XNUMX. , étant donné la forte prédominance de la Chine continentale et l’absence de demande ailleurs.
Un demandeur recevant l'approbation de la demande I-526 ne peut pas avancer dans le processus de résidence permanente conditionnelle tant que la « date de priorité » du demandeur, à savoir la date à laquelle la demande I-526 a été déposée, est antérieure à toute date limite publiée applicable. En avril 2015, le Département d’État a imposé pour la première fois une « date limite » pour les investisseurs EB-5 nés en Chine continentale. Cette tendance devrait se poursuivre dans un avenir prévisible, car la demande mondiale dépasse les 10,000 XNUMX par an. En conséquence, pour les investisseurs nés en Chine continentale (à l’exclusion de Macao, Hong Kong ou Taiwan) et qui ne sont pas autrement « imputables » à un autre pays, des retards dans le traitement de la demande de visa d’immigrant ou dans l’ajustement de la demande de statut se produiront.
Selon le 2016 janvier Bulletin des visas, la date limite pour l'attribution des numéros de visa EB-5 de centre non régional pour les investisseurs de Chine continentale est le 8 janvier 2014. Il s'agit de la « date d'action finale de la demande » pour la cinquième préférence d'emploi dans le Bulletin des visas de janvier 2016. , qui a été publié le 9 décembre 2015. À cette date de publication, la loi autorisant le parrainage de centres régionaux devait expirer le 11 décembre, de sorte que ce bulletin indique que les numéros de visa pour les investisseurs parrainés par des centres régionaux sont « indisponibles ». Le Bulletin des visas de décembre 2015 avait indiqué le 15 décembre 2013 comme date limite pour les candidats nés en Chine continentale, tant pour les investisseurs non régionaux que pour les investisseurs parrainés par des centres régionaux, et il semble que la date limite du Bulletin de janvier 2016 soit Le 8 janvier 2014 s'appliquerait désormais également aux investisseurs parrainés par des centres régionaux étant donné la prolongation de la législation sur les centres régionaux jusqu'au 30 septembre 2016 qui était incluse dans le Loi de crédits consolidée de 2016 (Voir Division F, Titre V, Article 575). On pourrait supposer que l’attente pour obtenir un numéro de visa pour un investisseur né en Chine est de deux ans. Cette hypothèse serait toutefois erronée, car bien plus de deux ans de personnes sont déjà dans la file d'attente.
Combien de temps les investisseurs chinois devront probablement attendre
Combien de temps cette attente sera-t-elle susceptible de durer pour les nouveaux investisseurs aujourd’hui ? Deux groupes de personnes doivent être additionnés pour déterminer combien de personnes sont dans la file d'attente pour obtenir des numéros de visa : celles qui ont déposé des requêtes et attendent une décision, et celles dont les requêtes I-526 ont été approuvées et qui attendent l'attribution d'un numéro de visa.
Pétitions en attente
Le 4 décembre 2015, l'USCIS rapporté qu'il y avait 17,367 526 requêtes I-30 en attente au 2015 septembre 2015. À l'heure actuelle, l'USCIS a reçu trois mois supplémentaires de dépôts, mais a terminé ses décisions au cours de ces mêmes trois mois. Il y a eu une énorme augmentation des dépôts au cours du quatrième trimestre de l'exercice 30 se terminant le 6,575 septembre (3,000 2015 dépôts contre une moyenne de moins de 30 11 reçus au cours des sept trimestres précédents). Le pic du quatrième trimestre de l'exercice 16 était sûrement dû à l'expiration de la législation sur les centres régionaux le XNUMX septembre et à l'attente que le renouvellement de la législation augmenterait l'investissement minimum et modifierait éventuellement d'autres règles d'éligibilité. La législation sur les centres régionaux a été initialement prolongée jusqu'au XNUMX décembre, puis de nouveau jusqu'au XNUMX décembre, tandis que davantage d'investisseurs se sont précipités pour acheter avec une attente plus forte d'une augmentation des prix et de changements de règles basés sur des propositions et des négociations rendues publiques.
L'USCIS a jugé en moyenne moins de 2,500 526 requêtes par trimestre au cours des quatre derniers trimestres. Ma conclusion est que les requêtes I-20,000 en attente auprès de l'USCIS ont atteint au moins 2015 2014 fin décembre 2015. En moyenne en 90 et 526, 10 pour cent des requêtes I-18,000 ont été approuvées, réduisons donc ce nombre de XNUMX pour cent. et disent que XNUMX XNUMX approbations de pétitions sont en cours d’évaluation par l’USCIS.
Mais cela représente 18,000 XNUMX investisseurs, et les numéros de visa sont également utilisés par les membres de la famille. Selon le Annuaire 2013 des statistiques d'immigration du Département de la Sécurité intérieure, dans le tableau 7 parmi un recueil des tableaux ci-joints, plus de la moitié des immigrants en situation d’emploi sont des membres de la famille. Supposons que pour chaque investisseur, il y ait en moyenne un membre de la famille qui obtient un visa. Par conséquent, il y a probablement environ 36,000 526 numéros de visa à utiliser par les investisseurs avec une pétition I-XNUMX en attente.
Pétitions approuvées en attente de numéros de visa
Le deuxième groupe affectant l'attente pour les numéros de visa est celui des personnes qui ont reçu l'approbation I-526 mais qui n'ont pas encore reçu de numéro de visa. Dans un rapport lié à la section D du Bulletin des visas de février 2016, le Département d'État a indiqué qu'au 1er novembre 2015, 17,662 XNUMX demandeurs enregistrés (investisseurs et membres de leur famille) étaient en attente au Centre national des visas (NVC) du Département d'État. .
Il est difficile de savoir quoi penser de ce chiffre, mais je pense qu'il s'agit d'une sous-estimation de la demande de visa issue des pétitions I-526 approuvées. La NVC envoie des factures d'honoraires uniquement à l'investisseur et ne mentionne aucun membre de sa famille. La NVC émet une facture de frais révisée pour le reste des membres de la famille uniquement si l'investisseur se rend compte que les membres de la famille doivent être inclus au stade de la facture de frais et la présente à la NVC avant de payer la facture. La NVC aurait dû envoyer des factures de frais aux investisseurs qui ont déposé leur demande avant le 1er mai 2015, sur la base du Bulletin Visa de décembre 2015 indiquant que la « date de dépôt » pour l'EB-5 était le 1er mai 2015. Certaines personnes n'auraient pas envoyé dans la facture d'honoraires, sachant qu'il leur restait beaucoup de temps avant que la « date d'action finale de leur demande » ne corresponde à leur date de priorité. Et certaines personnes se trouvaient peut-être aux États-Unis lorsque la demande I-526 a été déposée et ont indiqué qu'elles prévoyaient de procéder à un ajustement de statut, de sorte que l'USCIS n'aurait pas du tout envoyé leur demande d'enregistrement au NVC. Je soupçonne donc que les 17,622 XNUMX « candidats enregistrés » sous-estiment les investisseurs et les membres de leur famille dont les pétitions ont été approuvées et qui font la queue.
Voyons les choses d'une manière différente. Dans le Bulletin des visas de décembre 2015, les personnes disposant d'un visa disponible pour une « action finale » – c'est-à-dire l'attribution d'un numéro de visa – avaient déposé leur demande I-526 avant le 15 décembre 2013, soit deux ans auparavant. Pour être le moins alarmiste quant aux délais d'attente attendus pour les nouveaux investisseurs, supposons que tous ceux dont la demande a été approuvée avant la fin décembre 2013 aient déjà reçu un numéro de visa (ce qui, nous le savons, n'est pas vrai, car certaines personnes ont des difficultés). Le nombre total de requêtes I-526 approuvées depuis le premier trimestre de l'exercice 2014 est de 12,418 85. En règle générale, 5 % des investisseurs EB-15 viennent de Chine continentale, donc 10,555 % auraient pu immigrer rapidement après l'approbation de la pétition. Supposons donc que seuls 21,000 17,622 investisseurs approuvés soient en attente d'un visa. Comme pour les pétitions en attente, nous doublons ce montant pour tenir compte de la famille. Ainsi, XNUMX XNUMX numéros de visa non délivrés sont réclamés par les investisseurs et les membres de la famille sur la base de pétitions approuvées. Cela semble être un ajustement à la hausse plus réaliste par rapport au nombre de XNUMX XNUMX « candidats enregistrés » dans le système NVC.
En regroupant les deux catégories, le nombre total de visas EB-5 demandés par les investisseurs en attente (36,000 21,000) et approuvés (57,000 10,000) et les membres de leur famille semble être d'environ XNUMX XNUMX. Cela représente près de six ans de chiffres, soit XNUMX XNUMX par an.
Autres ajustements
Chaque investisseur responsable d’un pays autre que la Chine continentale qui dépose une demande au cours de ces six années aura la possibilité de « faire la queue » avant chaque candidat de Chine continentale. En supposant que 15 % des numéros de visa EB-5 soient destinés à des personnes autres que celles nées en Chine continentale, 1,500 10,000 des 8,000 XNUMX numéros de visa par an pendant les six années d’attente seraient de XNUMX XNUMX. Cela retarde aujourd’hui de près d’un an les nouveaux investisseurs chinois.
Certains investisseurs peuvent perdre tout intérêt avant que leur numéro de visa ne soit disponible, et certaines pétitions approuvées peuvent être révoquées en raison de changements importants, d'enquêtes de l'USCIS sur des projets ou de la fermeture du centre régional parrain. Je ne connais aucune donnée sur le taux de dissipation des investisseurs agréés, mais je suppose un taux de dissipation de cinq pour cent. Cela réduirait le temps d’attente d’environ six mois.
Conclusion
Dans l’ensemble, je pense qu’un nouvel investisseur chinois attendra aujourd’hui six années pour obtenir un visa EB-5. Je pourrais être en retard d'un an ou deux dans les deux sens.
Implications d'une attente de six ans pour le numéro de visa par les investisseurs chinois
Âge des enfants
La disponibilité retardée des visas disqualifiera beaucoup plus d’enfants de l’éligibilité dérivée en raison de leur âge. L'une des principales raisons pour lesquelles les investisseurs chinois utilisent le programme EB-5 est de créer des opportunités pour leurs enfants qui immigrent avec un parent investisseur. Seul un enfant célibataire et âgé de moins de 21 ans au moment de l'admission de l'investisseur et de l'enfant en tant que résident conditionnel peut être admissible à l'immigration en fonction de l'immigration de l'investisseur. En vertu de la loi sur la protection du statut de l'enfant, codifiée à l'article 203(h) de la loi sur l'immigration et la nationalité, « l'âge ajusté » d'un enfant sera « gelé » pendant la période pendant laquelle la requête EB-5 de l'investisseur est en attente auprès de l'USCIS. Mais une fois que l'USCIS aura approuvé la requête, « l'âge ajusté » de l'enfant continuera à progresser jusqu'à ce qu'un numéro de visa soit disponible en fonction de la date à laquelle l'investisseur a déposé la requête EB-5. Si l'âge ajusté de l'enfant atteint 21 ans avant la disponibilité du numéro de visa, l'enfant perdra l'âge d'éligibilité à un visa d'immigrant en fonction de l'immigration du parent investisseur. Avec un intervalle de six ans entre le dépôt de la demande I-526 et la disponibilité du numéro de visa pour un investisseur imputable à la Chine continentale, et avec un délai de traitement I-12 estimé à 526 mois, un enfant âgé de 16 ans ou plus au moment de la demande EB-5 le dépôt pourrait atteindre un âge ajusté de 21 ans avant la disponibilité du numéro de visa et ainsi ne pas recevoir d'avantages d'immigration sur l'investissement des parents. Plus la période d'attente pour un numéro de visa s'avère longue, plus l'enfant doit être jeune au moment de la demande I-526 pour éviter de « vieillir ». Malheureusement, il est impossible de prédire quel sera le temps d'attente au moment du dépôt du I-526.
De nombreuses familles chinoises, craignant de vieillir, envisageront de faire un cadeau à leur enfant pour que celui-ci devienne l'investisseur EB-5 qui immigre de manière indépendante. Cela crée des questions et des risques intéressants pour les développeurs EB-5 concernant le caractère exécutoire des accords d'investissement avec des enfants mineurs qui ne pourraient pas eux-mêmes être considérés comme des investisseurs qualifiés. Ces émetteurs de titres pourraient envisager d'inclure les sociétés mères dans les accords et de confirmer l'accréditation des sociétés mères et la source de leurs fonds.
Perte d'éligibilité
De nombreux événements pourraient survenir pendant l'attente des numéros de visa, entraînant la perte des avantages d'immigration.
Expiration ou modifications législatives.
La législation autorisant le crédit pour la création d’emplois indirects basée sur le parrainage de centres régionaux expire le 30 septembre 2016 – bien avant la disponibilité prévue du numéro de visa pour les nouveaux investisseurs chinois. Si la législation sur les centres régionaux n'est pas étendue, alors, conformément à la politique annoncée par l'USCIS, les investisseurs qui n'ont pas été admis à la résidence conditionnelle avant l'expiration de la législation ne pourront pas utiliser le programme pour entrer aux États-Unis, même si une pétition I-526 a déjà été approuvée. . Les investisseurs chinois ont donc besoin de plusieurs réautorisations législatives successives (en l’absence d’autorisation permanente) pour bénéficier des avantages de l’immigration. De plus, pendant l'attente de la disponibilité des numéros de visa, le congrès pourrait adopter des modifications rétroactives au programme EB-5 qui pourraient rendre le projet ou l'investisseur inéligible ou permettre à des catégories d'autres investisseurs et à leurs familles de devancer l'investisseur dans la file d'attente pour les numéros de visa. , augmentant peut-être considérablement le temps d'attente de l'investisseur. En 2015, les dirigeants du Congrès ont rédigé un projet de loi qui aurait créé certaines catégories de numéros de visa « réservés » qui auraient pu plus que doubler le temps d’attente déjà long pour les nouveaux investisseurs chinois qui n’étaient pas admissibles à ces réserves.
Changements importants.
USCIS, 30 mai 2013 Mémorandum de politique d'arbitrage EB-5 déclare que si un projet EB-5 change sensiblement entre la date de dépôt de l'I-526 et le point où l'investisseur immigre aux États-Unis en tant que résident permanent conditionnel, l'I-526 devient refusable, voire révocable. Plus l'attente pour obtenir un numéro de visa est longue, plus il y a de chances que des changements importants se produisent, avec une perte possible de l'éligibilité de l'investisseur à l'EB-5. Un investisseur ayant subi un tel changement important pourrait déposer une nouvelle requête montrant que les changements importants donnent néanmoins droit aux avantages EB-5, mais ce faisant, l'investisseur ira au bout de la file d'attente pour les numéros de visa et risquera d'être dépassé. de tout enfant dérivé augmente considérablement. Avec des attentes aussi longues pour obtenir des numéros de visa, le risque de changement devient sans doute déraisonnable.
Maintien de l’investissement.
De plus, les interprétations de l'USCIS des lois et réglementations EB-5 stipulent qu'un investisseur doit maintenir la nature « à risque » de son investissement avec la création d'emplois qui en résulte pendant toute la période de résidence permanente conditionnelle. L'indisponibilité des visas peut retarder considérablement la période du statut de résident permanent conditionnel d'un investisseur et ainsi prolonger la période pendant laquelle l'investisseur doit maintenir son investissement et créer des emplois. Si les fonds investis sont liquidés dans les entreprises concernées ou si les emplois créés sont perdus avant que les conditions imposées à un investisseur ne soient supprimées, l'USCIS pourrait refuser la suppression des conditions. L'USCIS a publié un projet de politique suggérant que la perte inattendue d'emplois ou la liquidation des fonds de l'entreprise créatrice d'emplois après la création des emplois requis ne pourraient pas entraîner une perte d'avantages tant que la nouvelle entreprise commerciale redéploye le capital liquidé dans d'autres « « investissements à risque », mais la politique n’a pas été finalisée et manque de détails critiques. Le redéploiement crée de nouveaux risques de perte de l’investissement même si les avantages de l’immigration sont conservés.
Conclusion
L’attente pour un numéro de visa pour un investisseur né en Chine continentale (et sans conjoint immigrant né ailleurs) semble probablement durer six ans ou plus. Les investisseurs chinois cherchant à aider les enfants de plus de 16 ans, voire même moins, pourraient être profondément déçus et devoir envisager une stratégie différente.
Les émetteurs de titres doivent divulguer ces risques d'âge limite et d'éligibilité aux investisseurs potentiels EB-5, qui autrement pourraient se laisser bercer par la complaisance par le Bulletin Visa qui semble refléter une période d'attente de deux ans. Et l'USCIS et le Congrès doivent prendre des mesures pour mieux protéger les attentes raisonnables des investisseurs d'aujourd'hui et d'hier et de leurs enfants. Le Congrès doit modifier la loi pour fournir davantage de numéros de visa EB-5 (par exemple en ne comptant plus les membres de la famille dans le plafond ; pour protéger les attentes des investisseurs qui ont déjà investi et déposé des pétitions contre l'inéligibilité qui pourrait autrement se produire si le gouvernement régional le programme du centre n'est pas renouvelé ; pour verrouiller l'âge d'un enfant de moins de 21 ans au moment du dépôt d'une requête I-526, même sans changement de loi, l'USCIS devrait améliorer et finaliser son projet de politique protégeant les investisseurs contre les implications déraisonnables de son exigence actuelle de « . soutenir l'investissement » ; et modifier la réglementation pour permettre le traitement d'une requête EB-5 telle que déposée, malgré les changements ultérieurs du projet, et permettre aux investisseurs de conserver leur place dans la file d'attente des visas de cette requête à toute requête ultérieure nécessaire pour couvrir tout changement important.
Robert C Divine
Robert C. Divine est président du Global Immigration Group de Baker, Donelson, Bearman, Caldwell et Berkowitz, PC, un cabinet d'avocats comptant plus de 650 avocats répartis dans 20 villes. Divine a été avocat en chef et directeur par intérim de l'USCIS, est l'auteur d'un traité pratique de 1,800 5 pages sur le droit américain de l'immigration et a servi pendant cinq ans en tant que vice-président de l'IIUSA, une association pour les centres régionaux EB-XNUMX.
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