de David Hirson et Cletus Weber
L'inévitable retard de visa pour les investisseurs EB-5 nés en Chine et les membres de leurs familles fait l'objet de rumeurs depuis un certain temps, mais les inquiétudes sont finalement devenues réalité lorsque Charles Oppenheim du Département d'État américain (DOS) a récemment prédit que, vers juin 2015, le DOS devra imposer un retard initial de deux ans en matière de visa pour les investisseurs EB-5 nés en Chine continentale. En outre, comme décrit plus en détail ci-dessous, Oppenheim a en outre prédit que cette file d'attente pour les investisseurs chinois EB-5 continuerait de s'allonger dans les années à venir. Cet article explique le problème de l'arriéré de visas et comment il affectera les investisseurs EB-5, les centres régionaux EB-5, les développeurs de projets et l'industrie EB-5 dans son ensemble, à mesure que les investisseurs chinois s'adaptent aux nouveaux retards dans le traitement des visas et/ou aux États-Unis. la loi est modifiée. Les articles d'accompagnement expliquent le calcul des problèmes d'« âge limite » des enfants en vertu de la Loi sur la protection du statut de l'enfant (CSPA) connexe et fournissent des conseils sur les stratégies pour les praticiens travaillant avec des investisseurs EB-5 nés en Chine continentale.
Système d'attribution de visa américain
Le système américain d'attribution des visas est complexe et technique, mais en termes simples, 10,000 5 visas sont attribués chaque année pour la catégorie EB-7 et les candidats de tous les pays sont traités de la même manière jusqu'à ce qu'il apparaisse que la totalité de l'allocation annuelle sera utilisée au cours d'un exercice financier particulier. . Lorsque cela se produit, les candidats des pays surabonnés (techniquement parlant, les pays qui utilisent plus de XNUMX pour cent du total mondial) doivent attendre un avenir qu'ils disposent d'une allocation annuelle avant de pouvoir obtenir une carte verte. Cela permet aux candidats d'autres pays de demander et d'obtenir des cartes vertes sans délai supplémentaire. Jusqu'à l'exercice écoulé, la demande mondiale de visas EB-5 n'exigeait jamais de plafonnement de l'utilisation des visas par un pays donné, mais l'utilisation des visas au cours de l'exercice en cours et des exercices fiscaux prévisibles devrait continuellement atteindre 10,000 5. Étant donné que les investisseurs de Chine continentale utilisent un grand nombre de visas EB-XNUMX, ils seront confrontés à un retard croissant dans l'attente d'une carte verte.
En supervisant le système d'attribution des visas EB-5, le DOS doit utiliser (ou réattribuer à d'autres catégories de visas via des règles techniques) tous 10,000 XNUMX visas, mais jamais plus. Pour décider quels candidats peuvent obtenir des cartes vertes dans quel ordre, le DOS établit une file d'attente en attribuant à chaque investisseur une « date de priorité », qui est la date à laquelle les services de citoyenneté et d'immigration des États-Unis (USCIS) reçoit la pétition I-526 de l'investisseur. Une fois que le DOS a établi une date limite dans la catégorie EB-5, seuls les investisseurs ayant des dossiers I-526 et des dates de priorité approuvés avant la date limite sont éligibles pour procéder au traitement consulaire (CP) ou à l'ajustement de statut (AOS). Comme prévu pour l'exercice 2015, la Chine est le seul pays qui sera soumis à des retards dans l'attente des numéros de visa. Les investisseurs de tous les autres pays peuvent poursuivre leur traitement sans délai supplémentaire.
Arriéré en Chine
Depuis la création du programme EB-5 en 1990, les candidats n'ont jamais utilisé les 10,000 5 visas EB-2014 disponibles jusqu'à l'exercice 1 (du 2013er octobre 30 au 2014 septembre 1). Au cours de cet exercice financier, le monde a utilisé la totalité du quota juste avant l’expiration de l’exercice financier.[10,000] Même si les investisseurs nés en Chine ont utilisé la part du lion des 2015 XNUMX visas, le quota mondial a été atteint si près de la fin de cet exercice qu'aucun impact immédiat n'a été ressenti. Toutefois, à partir de l’exercice XNUMX, les investisseurs chinois devraient être confrontés à un retard persistant.
Plus précisément, Charles Oppenheim, chef de la Division du contrôle et des rapports sur les visas d'immigrant du Département d'État américain, a annoncé les répercussions potentielles de cette demande sans précédent de visas EB-5 lors d'une conférence lors d'un événement EB-5 à San Francisco en octobre. 24, 2014. Dans son discours, Oppenheim a prédit que vers juin 2015, le DOS publierait un Bulletin des visas avec une date limite EB-5 vers juillet 2013 pour les candidats nés en Chine continentale.[2]
Oppenheim a également expliqué que, si la loi ne change pas, la date limite pour les visas EB-5 en Chine devrait rester en vigueur indéfiniment – et que l’arriéré augmentera régulièrement au fil du temps. Plus précisément, il a estimé qu'une fois l'arriéré comblé, à la mi-2015, la ligne n'avancera que de six à huit mois par an. Par exemple, à la mi-2015, la ligne durera environ deux ans ; d'ici mi-2016, la ligne durera environ deux ans et demi ; d'ici mi-2017, la ligne durera environ trois ans, etc.
Douleurs liées au retard
L’arriéré EB-5 pour les investisseurs nés en Chine causera des difficultés tout au long du programme EB-5 ; les investisseurs et les membres de la famille, les centres régionaux et les promoteurs en souffriront tous.
Les investisseurs chinois souffriront car, au lieu d'aller directement à Guangzhou (ou USCIS) pour obtenir leur carte verte après l'approbation de l'I-526, ils devront attendre l'obtention de la carte verte. Bulletin des visas le feu passe au vert, ce qui peut prendre des années. Ils peuvent également devoir attendre plus longtemps le retour de leurs fonds d'investissement après avoir obtenu leur carte verte permanente, car la réglementation stipule que les investisseurs ne peuvent pas recevoir le remboursement de leur capital avant l'approbation de la résidence permanente inconditionnelle (carte verte). Au lieu d'attendre les cinq années habituelles pour le retour du capital investi, les investisseurs chinois devront prendre un délai supplémentaire, égal au temps qu'ils ont attendu pour que leur date de priorité devienne active après avoir reçu l'approbation I-526. Les investisseurs qui investissent directement dans des centres non régionaux devront peut-être trouver quelqu'un d'autre pour exploiter l'entreprise pendant plusieurs années, en leur absence, en attendant une carte verte.
Plus important encore, le délai supplémentaire entre l’approbation de l’I-526 et l’approbation de la demande de carte verte peut menacer les avantages accordés aux enfants des investisseurs, qui sont généralement l’un des principaux moteurs de la décision d’immigrer aux États-Unis. Ce retard peut forcer les enfants à « dépasser l’âge adulte », ce qui signifie qu’ils ne seront plus considérés comme des produits dérivés sur la demande de leurs parents, mais devront être traités comme des individus distincts – ayant besoin de leur propre investissement, d’une pétition d’immigration et d’une demande de carte verte. (S'il te plait regarde Ce que les investisseurs EB-5 doivent savoir sur l'ACPS dans cette fonctionnalité pour plus de détails sur l'âge limite des enfants).
Les centres régionaux et les promoteurs souffrent de plusieurs manières. Premièrement, ce retard pourrait rendre plus difficile la commercialisation des projets EB-5 en concurrence avec les programmes d’investissement du monde entier, dont les délais de traitement sont plus rapides. Deuxièmement, des problèmes de stratégie de sortie surgiront si les premiers investisseurs dans un projet qui ne sont pas affectés par la régression des visas obtiennent l’approbation I-829 bien avant que les investisseurs chinois ultérieurs, touchés par la régression, ne soient même autorisés à demander un visa d’immigrant (ou un ajustement de statut). Ces premiers investisseurs voudront obtenir un retour sur leur capital investi des années avant que les investisseurs chinois n'aient achevé le processus EB-5, créant ainsi des tensions entre les besoins des différents investisseurs à la lumière des exigences EB-5.
Par exemple, si la nouvelle entreprise commerciale (NCE) dans laquelle les investisseurs investissent possède également l'entité du projet elle-même (c'est-à-dire un projet « à structure de capital ») et que le remboursement du capital aux investisseurs dépend de la vente du projet, la NCE pourrait-elle vendre la nouvelle entreprise commerciale (NCE) dans laquelle les investisseurs investissent ? projet avant tous Les requêtes I-829 des investisseurs ont-elles été jugées ? En vertu de la politique actuelle de l'USCIS, cela pourrait ne pas être possible, car une vente prématurée romprait le lien entre les NCE et les activités créatrices d'emplois sur lesquelles reposeraient les approbations ultérieures de l'I-829. Forcer un RCE à poursuivre l’exploitation d’un projet jusqu’à tous Les pétitions I-829 des investisseurs ont été approuvées, ce qui pourrait créer des difficultés économiques pour les NCE. De plus, si la NCE n'était pas en mesure de maintenir ses opérations indéfiniment en raison des conditions économiques, malgré les efforts de bonne foi de la NCE, l'USCIS pourrait considérer l'échec de l'opération à long terme comme une base pour refuser les requêtes I-829 déposées ultérieurement pour les investisseurs chinois. même si l'USCIS avait approuvé depuis longtemps les requêtes I-829 déposées plus tôt pour les investisseurs non chinois. C’est l’un des nombreux domaines dans lesquels le retard chinois dans l’EB-5 pourrait finir par nuire aux investisseurs non chinois et chinois si le retard chinois n’est pas réduit.
Des problèmes pourraient également survenir pour les centres régionaux ou les promoteurs de projets financés par une « structure de prêt », dans laquelle les RCE prêtent le capital d’un investisseur EB-5 à une entité créatrice d’emplois distincte (JCE). Si le JCE a terminé le projet et a entièrement remboursé le NCE, le NCE peut-il utiliser le produit du remboursement pour racheter les investisseurs dont les requêtes I-829 ont été approuvées, puis conserver les fonds restants dans le NCE en attendant le dépôt ultérieur des demandes des investisseurs chinois. -829 adjudications ? Malheureusement, la réponse n'est pas claire dans le cadre de la politique actuelle de l'USCIS.
Dans l'ensemble, les centres régionaux et les promoteurs doivent être prêts à affronter les politiques obscures de l'USCIS sur ces questions et d'autres, à s'adapter aux règles changeantes et à gérer toutes les attentes de leurs investisseurs en cours de route, alors que la régression chinoise de l'EB-5 s'installe et que les retards continuent. grandir. L'American Immigration Lawyers Association (AILA) et l'Association to Invest in the USA (IIUSA) ont créé des sous-comités respectifs pour rechercher et recommander à l'USCIS des solutions potentielles qui augmentent la prévisibilité du programme EB-5 causé par la régression chinoise de l'EB-5, mais le résultat de ces efforts est extrêmement difficile à prédire, tout comme la probabilité que le Congrès augmente le nombre de visas par le biais d’une législation.
Minimiser l’impact sur les investisseurs chinois
Malgré la régression imminente, les investisseurs EB-5 chinois peuvent toujours réaliser leur investissement et déposer leurs requêtes I-526 auprès de l'USCIS. L'USCIS continuera de statuer sur les requêtes I-526 comme d'habitude, car les dates limites de visa n'imposent pas de délai jusqu'à ce que après la demande I-526 est approuvée (c'est-à-dire que les dates limites ne sont imposées que sur les demandes de carte verte elles-mêmes : la demande DS-260 à l'étranger ou la demande I-485 à l'USCIS). Les stratégies suivantes sont suggérées aux avocats chargés de l'immigration afin de réduire l'impact négatif des arriérés de visas imposés aux investisseurs chinois. (Ces points sont décrits plus en détail dans Stratégies pour faire face à la régression).
- Déposez le formulaire I-526 le plus tôt possible pour tenter d'obtenir une position le plus tôt possible dans la file d'attente ;
- Déposez le dossier I-526 alors que l’enfant a encore 18 ans ou moins – cela aidera à éviter les risques que l’enfant « vieillisse » avant que la demande de visa puisse être déposée et approuvée ;
- Envisagez de déposer le dossier au nom de l'enfant seul : cela permettra à l'enfant de demander un visa lorsque les numéros seront disponibles, quel que soit son âge. Toutefois, les parents de l'enfant investisseur ne seront pas admissibles en tant que produits dérivés pour la demande de leur enfant ;
- Envisagez de faire deux investissements : un dossier pour les parents et tous les enfants éligibles, et un deuxième dossier pour l'enfant qui pourrait ou a vieilli ;
- À titre provisoire, envisagez d'utiliser des visas de travailleur temporaire non-immigrant appropriés pour amener la famille aux États-Unis en quelques mois, plutôt qu'en années, en attendant que leurs dossiers EB-5 soient traités dans le système. Un avantage supplémentaire pourrait être la possibilité de demander un ajustement de statut par courrier au lieu d'assister à un entretien de visa d'immigrant dans un consulat ou une ambassade américaine lorsque les numéros de visa sont disponibles.
L'USCIS a déclaré que les investissements dans les projets de centres régionaux ou les investissements directs sont évalués de manière égale, selon le même calendrier et sans distinction. Historiquement, les dossiers d’investissement direct étaient traités plus rapidement. Aujourd’hui, cependant, les décisions concernant les investissements directs semblent prendre plus de temps que les affaires d’investissement dans des projets de centres régionaux. Une fois la régression commencée, il semble que le formulaire I-526 d'un investisseur sera examiné bien avant que l'investisseur ne devienne éligible à une carte verte, de toute façon. Quelle que soit la méthode d’investissement utilisée, les investisseurs et les praticiens travaillant en leur nom doivent être conscients des impacts de la régression et des stratégies pour y faire face.
A venir
La croissance rapide du montant des capitaux levés via le programme EB-5 auprès d’investisseurs chinois et autres démontre certainement que le programme EB-5 représente un programme dynamique et sain avec une forte demande et des avantages américains substantiels en termes de création d’emplois. D’un autre côté, le retard à venir représente un fardeau important pour les investisseurs chinois et aura un impact sur tous les autres acteurs du secteur de l’EB-5. Selon les prédictions d'Oppenheim, l'arriéré chinois ne fera qu'augmenter avec le temps à moins que le Congrès ne modifie la loi en augmentant le nombre de numéros de visa EB-5 disponibles et/ou en éliminant l'exigence selon laquelle les membres de la famille dérivés soient inclus dans le quota de visa. Le Département d'État s'oppose aux changements apportés par décret pour des raisons juridiques, mais ne semble pas s'opposer à tout changement proposé par le Congrès. Les parties intéressées devraient encourager les décideurs politiques à prendre des mesures pour résoudre ce problème grave et de plus en plus lourd d’arriérés de visas dans le cadre du programme EB-5.
Sans aucun allègement de la part du Congrès, les membres de la famille des investisseurs continueront à compter dans les quotas de visa et limiteront le nombre d'investisseurs réels pouvant immigrer via le programme EB-5. Actuellement, seul un visa EB-5 délivré sur trois est délivré à un présenter investisseur, le reste allant aux membres de la famille.[3] En conséquence, seulement un tiers environ du montant potentiel des capitaux est mobilisé pour être investi aux États-Unis ; seulement un tiers environ du total potentiel de création d’emplois – 100,000 XNUMX emplois par an pour les travailleurs américains – est réalisé ; les nouveaux développements peuvent être ralentis, voire annulés, sans un afflux constant d’investisseurs – notamment des hôpitaux indispensables, des résidences-services et d’autres projets essentiels dans l’intérêt national des États-Unis ; et les États-Unis pourraient perdre des individus talentueux prêts à investir et à créer des emplois aux États-Unis au profit d’autres pays offrant des délais de traitement plus rapides et des formalités administratives moins bureaucratiques.
[1] États-Unis. Département d'État. Services de visas. 23 août 2014.http://travel.state.gov/content/dam/visas/Statistics/Immigrant-Statistics/China%20Employment%20Fifth%20Preference.pdf>.
[2] Oppenheim a fait cette prédiction lors d'un discours lors de la 4e édition annuelle de l'EB-5 Market Exchange, une conférence nationale EB-5 parrainée par l'Association pour investir aux États-Unis (IIUSA).
[3] Colucci, Dillon. «Rétrogression pour EB-5 prévue lors de la conférence IIUSA.» Aperçus EB5. Greenberg Traurig, 27 octobre 2014.
David Hirson
David HirsonDavid Hirson, fondateur de David Hirson & Partners, LLP, est un avocat spécialisé en immigration et investissement EB-5 avec plus de 30 ans d'expérience dans la pratique du droit de l'immigration.
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