Par Robert C. Divine
Bien que le retour sur investissement et certains bénéfices soient importants, l’objectif principal de la plupart des investisseurs EB-5 est d’obtenir et de conserver une carte verte. Cet article aborde certains éléments importants, mais presque tous, de diligence raisonnable que les investisseurs EB-5 devraient effectuer lors de l'évaluation d'un investissement EB-5.
Les émetteurs d'opportunités d'investissement fournissent généralement un mémorandum décrivant généralement la nouvelle entreprise commerciale (NCE) et les plans d'affaires de l'entreprise créatrice d'emplois (JCE), en mettant l'accent sur les manières dont l'investisseur pourrait perdre l'investissement et les avantages de l'immigration. Ces « divulgations des risques » peuvent sembler effrayantes, et elles devraient le faire. L'investisseur doit essayer de les comprendre et poser des questions si nécessaire. Mais les risques liés à l’immigration sont complexes et assez difficiles à expliquer. Voici quelques éléments à rechercher :
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Rachat et garanties : La loi américaine exige que les investissements EB-5 soient des investissements en actions « à risque » et un prêt au NCE. Les accords visant à racheter les intérêts de l'investisseur à une date prévue pour un montant ou tout rendement garanti pour l'investisseur sont interdits. Jusqu'à présent, les services de citoyenneté et d'immigration des États-Unis (USCIS) ont toléré des arrangements en vertu desquels la NCE reçoit des paiements programmés (tels que le remboursement d'un prêt) qui sont distribués aux investisseurs de la NCE, et ils ont toléré certaines garanties de tiers concernant les obligations de la JCE envers le RCE. Ce sont des distinctions délicates qui nécessitent un examen attentif.
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Dissipation du capital : La totalité du capital minimum EB-5 (généralement 500,000 5 $) doit être livrée et utilisée par le JCE dans des dépenses de création d'emplois, et il ne peut pas être utilisé pour des choses telles que les frais d'agent ou de courtier, les frais de dépôt fiduciaire, les frais de centre régional, l'octroi de prêts. frais, ou frais de gestion des RCE, qui doivent tous être payés à partir de frais administratifs distincts, des revenus d'exploitation du JCE ou d'une autre source. Certaines dépenses, telles que les coûts d'acquisition de terrains, ne sont pas intrinsèquement créatrices d'emplois et ne peuvent donc pas être utilisées par les économistes pour projeter la création d'emplois indirects, mais elles peuvent être payées avec les fonds EB-526 car elles constituent une partie nécessaire de l'entreprise créatrice d'emplois. Au stade I-829, l'USCIS examine les documents de souscription et de projet pour confirmer que le plan consiste à consacrer le capital à des activités créatrices d'emplois et non à des frais interdits, etc. Au stade I-XNUMX, l'USCIS examine comment le capital a été réellement dépensé. dépensé. L'USCIS refusera à l'une ou l'autre étape si le plan ou l'action reflète une dissipation inappropriée.
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Répartition des tâches : L'USCIS permet aux investisseurs de convenir entre eux dans le document d'organisation des NCE qui sera crédité des premiers emplois créés et qui sera perdant si suffisamment d'emplois sont créés. En général, il semble plus ordonné d’attribuer les emplois dans l’ordre dans lequel les investisseurs immigrent aux États-Unis, ce qui correspond à peu près au moment où ils déposent leur demande I-829 démontrant que des emplois ont été créés. Cela permet aux investisseurs immigrants les plus récents de revendiquer efficacement le mérite des emplois les plus récemment créés, et cela récompense la diligence dans la poursuite des processus. Néanmoins, d’autres options existent et les investisseurs devraient s’interroger sur leur fonctionnement. Les investisseurs doivent déterminer où ils se situeront dans la hiérarchie d’attribution des emplois, car plus ils sont bas dans le classement, plus grand est le risque de se voir refuser l’I-829 si suffisamment d’emplois ne sont pas créés.
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Localisation en RC et TEA : La plupart des projets sont situés dans des zones de centre régional et des désignations de zones d'emploi ciblées pour permettre des crédits pour la création d'emplois indirects (RC) et des investissements aussi bas que 500,000 526 $ (TEA), bien qu'aucun des deux ne soit requis. Pour en profiter, l'USCIS exige qu'au moment de l'investissement de l'investisseur particulier (considéré comme étant le moment du dépôt I-1 si le séquestre est utilisé), le NCE « fait principalement des affaires » dans le centre régional parrain et dans un ou plusieurs plus de thés. L'accent n'est pas mis sur le siège social des RCE, mais plutôt sur l'emplacement de la plupart des emplois concernés. Un centre régional agréé peut désormais parrainer des projets dans n'importe quelle industrie et peut parrainer des projets ayant un impact économique dans ou à proximité de la zone approuvée[1]. L'avis d'approbation du centre régional devrait être examiné. Les TEA doivent être démontrés par (20,000) la preuve que le projet n'est ni dans une « zone statistique métropolitaine » ni dans une ville de 2 150 habitants ou plus, (3) démontré par des données selon lesquelles l'ensemble de la MSA ou du comté possède XNUMX % de la population nationale. taux de chômage moyen, ou (XNUMX) démontré par une désignation de l'État, basée sur une méthodologie appropriée et les données disponibles les plus récentes, que la zone « politique ou géographique » choisie par l'État a un taux de chômage si élevé sur une moyenne pondérée. Les désignations d'État TEA ne sont pas nécessairement valables pendant un an à compter de leur émission si des données plus récentes sont publiées, alors vérifiez les dates et appelez l'État.
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Plan d'affaires détaillé : L'USCIS exige un plan d'affaires crédible pour le JCE avec des détails significatifs sur les produits ou services, une analyse de marché (de préférence réalisée par un tiers) évaluant les prix des concurrents, les permis et licences requis, les sources d'approvisionnement, la stratégie de marketing, l'expérience du personnel, les besoins en personnel, calendrier d’embauche, descriptions de poste, projections de performances financières et autres financements nécessaires. Les preuves à l'appui doivent montrer qu'il est plus probable qu'improbable que les emplois seront créés au moment où l'I-829 devra être déposé, ce que l'USCIS considère désormais comme étant 2.5 ans après l'approbation de l'investisseur par l'I-526. Bien que de nombreuses offres de titres ne fournissent pas autant de détails, la plupart des investisseurs EB-5 souhaitent voir ces détails avant d'investir afin d'être sûrs de pouvoir bénéficier des avantages de l'immigration.
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Création d'emploi: Les investisseurs devraient être convaincus (en consultation avec les conseillers d’affaires) que le JCE peut atteindre les objectifs de dépenses, de création d’emplois directs et/ou de revenus qui servent de base à toute prédiction méthodique de tout économiste sur la création d’emplois indirects. Les objectifs du plan d'affaires et les apports de l'analyse économique doivent correspondre exactement. Les emplois directs issus uniquement du modèle économique doivent être examinés attentivement. L'USCIS examine attentivement les allégations de création d'emplois chez les locataires des JCE ou découlant des dépenses des visiteurs dans l'entreprise JCE (hôtel). Il en va de même pour les investisseurs.
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Entiercement: Aucun séquestre n'est jamais requis par l'USCIS. Certains investisseurs préfèrent le dépôt fiduciaire pour garantir l'approbation de l'immigration avant le déblocage des fonds pour le projet. L'USCIS tolère cela, mais dans sa dernière note de politique uniquement si la condition de libération du séquestre est l'approbation de l'I-526 de cet investisseur ou d'un autre processus d'immigration jusqu'à la résidence conditionnelle. Dans la pratique, l'USCIS a toléré d'autres conditions lors de la libération, telles qu'un investissement total minimum pour le projet (une disposition responsable normalement) et l'approbation des requêtes I-526 de plusieurs investisseurs, et il n'est pas clair comment l'USCIS continuera à traiter ces demandes. Certains arrangements de « retenue » ont survécu à un examen minutieux ces derniers temps.
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Changement important : Les entreprises changent, bien sûr, mais tout impact sur la création d’emplois pourrait avoir un effet négatif sur les investisseurs EB-5, qui devraient évaluer la probabilité d’un changement significatif au cours du processus. Un changement important avant que l'investisseur ne soit admis en tant que résident conditionnel peut nécessiter de revenir au début du processus I-526.
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Admissibilité I-829 : Deux ans après l'admission EB-5 aux États-Unis, les investisseurs doivent démontrer qu'ils ont « maintenu leur investissement » et leur création d'emplois jusqu'à la fin de cette période de résidence conditionnelle. L'USCIS n'a pas été clair sur l'impact d'un événement de liquidité au JCE qui entraînerait le retour de fonds au NCE, qu'ils soient ou non distribués aux investisseurs EB-5. Des projets de redéploiement de ces fonds vers d’autres entreprises créatrices d’emplois pourraient s’avérer utiles, mais des questions politiques demeurent. Les investisseurs doivent étudier les documents pour voir quand des événements de liquidité peuvent survenir et en considérer les implications.
L'espace ne permet pas une discussion complète de la diligence raisonnable d'un investisseur EB-5 en matière de questions d'immigration, mais j'espère que cela constituera un début utile. L’ensemble de l’exercice serait plus facile avec des règles plus claires de l’USCIS.
[1] La note du 30 mai 2013 qui annonçait pour la première fois la règle assouplie autorisant le parrainage en dehors de la zone approuvée ne mentionnait aucune exigence selon laquelle le projet en dehors de la zone approuvée devait être adjacent à la zone approuvée. Cette limitation est le produit de la règle générale de l'USCIS dans la définition de la géographie RC selon laquelle la zone doit être couverte par l'impact chevauchant ou contigu des projets RC, réels ou hypothétiques, et l'USCIS a mentionné l'exigence d'effet adjacent dans ses 26 février et 10 septembre 2014. réunions des parties prenantes, y compris le résumé des questions et réponses de l'USCIS récemment publié de la réunion du 26 février (question 14).
Robert C Divine
Robert C. Divine est président du Global Immigration Group de Baker, Donelson, Bearman, Caldwell et Berkowitz, PC, un cabinet d'avocats comptant plus de 650 avocats répartis dans 20 villes. Divine a été avocat en chef et directeur par intérim de l'USCIS, est l'auteur d'un traité pratique de 1,800 5 pages sur le droit américain de l'immigration et a servi pendant cinq ans en tant que vice-président de l'IIUSA, une association pour les centres régionaux EB-XNUMX.
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