par Stephen Yale-Loehr
La Child Status Protection Act (CSPA) est importante pour les investisseurs EB-5 qui ont des enfants proches de l'âge de 21 ans. La loi américaine sur l'immigration et la nationalité définit un « enfant » comme une personne célibataire et âgée de moins de 21 ans. l'enfant atteint l'âge de 21 ans, il n'a plus droit aux prestations d'immigration en fonction de son lien avec le parent. C’est ce qu’on appelle le « vieillissement ». Avant la promulgation de la CSPA en 2002, un enfant dérivé qui avait 21 ans avant que le parent n'obtienne sa carte verte n'était plus considéré comme un enfant aux fins de l'immigration. Ces personnes devaient demander leur propre carte verte.
Cependant, la CSPA couvre explicitement les pétitions EB-5. L'âge d'un enfant se fige essentiellement à la date de dépôt de la requête I-526 jusqu'à la date à laquelle la requête I-526 est approuvée. Cela permet de protéger l'enfant d'un investisseur EB-5 du vieillissement tant que la requête I-526 a été déposée avant le 21e anniversaire de l'enfant. Une fois la demande I-526 approuvée, l'âge de l'enfant est débloqué et il doit chercher à acquérir la résidence permanente dans l'année suivant la délivrance d'un visa.
L'USCIS a interprété l'élément « cherché à acquérir » la résidence permanente comme étant satisfait si l'enfant dépose une demande d'ajustement de statut, une demande de visa d'immigrant, ou est le bénéficiaire d'un I-824 dans l'année suivant la date d'approbation de la demande d'immigration (ou visa devenant disponible après la date d'approbation de la demande, la date la plus tardive étant retenue). Le Département d'État a en outre interprété l'exigence « recherché à acquérir » comme étant satisfaite si l'enfant soumet un DS-260 complété dans l'année suivant l'approbation I-526.
Tant que la catégorie EB-5 reste d'actualité, la protection en vertu de la CSPA est un processus relativement simple en deux étapes. Premièrement, les parents doivent déposer leur demande I-526 avant que leur enfant n'atteigne 21 ans. Deuxièmement, dans un délai d'un an après l'approbation de la demande I-526, l'enfant doit entamer le processus d'ajustement de statut ou d'entretien consulaire. Si ces conditions sont remplies, l'enfant peut immigrer avec ses parents, même s'il a plus de 21 ans au moment de son arrivée aux États-Unis.
La protection en vertu de la CSPA devient plus compliquée lorsque la catégorie EB-5 devient en retard, ou « régresse », dans le jargon de l'immigration. En général, tant que la période de régression est inférieure à la période de décision USCIS I-526 (actuellement généralement supérieure à un an), un enfant qui a atteint 21 ans pourra toujours immigrer avec son parent. En revanche, la CSPA ne protège l'enfant que dans la mesure où un visa d'immigrant est effectivement disponible pour la date de priorité du directeur. Si la date limite de visa est trop éloignée, l'enfant peut encore « dépasser l'âge » même après avoir utilisé le CSPA pour réduire son âge.
Par exemple, supposons que M. Zhong, un investisseur chinois EB-5, dépose sa requête I-526 le 1er août 2015 et que son fils ait 20 ans à ce moment-là. Supposons que l'arriéré de visas EB-5 en août 2015 soit de neuf mois[1] et qu'il faille un an à l'USCIS pour approuver la requête I-526 de M. Zhong. Dans ce cas, le retard dans la disponibilité du numéro de visa EB-5 n'affectera pas le fils de M. Zhong, puisque le délai de délivrance des visas est inférieur au délai de décision de l'USCIS. Le fils de M. Zhong pourra immigrer avec son père même s'il aura plus de 21 ans lorsqu'ils passeront leur entretien de visa à Guangzhou.
Cependant, si l'arriéré EB-5 est supérieur au temps nécessaire à l'USCIS pour statuer sur la requête I-526, la CSPA permet uniquement de soustraire le temps pendant lequel une requête I-526 était en attente de l'âge biologique de l'enfant au moment de l'EB. Le visa -5 devient disponible.
Par exemple, comme ci-dessus, supposons que M. Zhong dépose sa requête I-526 le 1er août 2015 et que son fils ait 20 ans à ce moment-là. Mais au lieu des neuf mois postulés ci-dessus, supposons maintenant que l'arriéré de visas EB-5 en août 2015 soit de deux ans – plus proche de la prévision réelle du Département d'État – et qu'il faut un an à l'USCIS pour approuver la pétition I-526 de M. Zhong. . Ici, l'arriéré des numéros de visa EB-5 sera affecter le fils de M. Zhong, puisque le délai de délivrance des visas est supérieur au délai de décision de l'USCIS. Dans cette variante, le délai de décision d'un an de l'USCIS serait soustrait de l'arriéré de visa de deux ans. Cela laisserait quand même au fils de M. Zhong une année supplémentaire qui serait ajoutée à son calcul. Dans ce scénario, le fils de M. Zhong serait ne sauraient pouvoir immigrer avec son père lors de leur entretien de visa à Guangzhou car il a plus de 21 ans à ce moment-là, malgré la CSPA. Le fils de M. Zhong devrait trouver sa propre voie de visa pour immigrer aux États-Unis.
Le Département d’État estime que la régression de l’EB-5 commencera au printemps ou à l’été 2015 et que, lorsqu’elle se produira, l’arriéré pourrait être d’environ deux ans. C’est plus long que le temps de traitement moyen actuel de l’USCIS I-526. Dans de tels cas, la CSPA pourrait ne pas protéger un enfant âgé de 19 ou 20 ans au moment où son parent dépose la requête I-526. Bien entendu, chaque cas variera en fonction de l'âge exact de l'enfant au moment du dépôt de la requête I-526, du temps nécessaire à l'USCIS pour statuer sur la requête I-526 et du moment où un visa EB-5 sera disponible dans ce cas particulier.
Les parents EB-5 peuvent éviter ce problème en faisant de leur enfant le principal investisseur EB-5. Cela signifierait offrir ou prêter à l’enfant le montant d’investissement requis s’il ne l’a pas déjà. Cela signifierait également que les parents n’immigreraient pas eux-mêmes ou devraient faire eux-mêmes un investissement séparé pour obtenir leur propre carte verte EB-5. Si la principale raison pour laquelle ils obtiennent une carte verte EB-5 est d'aider l'enfant, les parents devraient consulter leur avocat chargé de l'immigration pour explorer cette option.
[1] Selon Charles Oppenheim du Département d'État, l'arriéré de visa devrait alors être d'environ 23 mois. Ici, neuf mois sont utilisés simplement pour illustrer les résultats potentiels.
Stephen Yale-Loehr
Stephen Yale-Loehr est co-auteur de Immigration Law and Procedure, enseigne le droit de l'immigration à la Cornell Law School et est conseiller juridique chez Miller Mayer à Ithaca, New York. Il est président, coprésident ou membre du comité des investisseurs EB-5 de l'AILA depuis plus de 10 ans. Il a également fondé et a été le premier président de l'Association pour investir aux États-Unis (IIUSA).
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