Par Zachary Rodriguez
Une explication raisonnable
Rédaction d'un plan d’affaires et suivre un business plan sont deux choses très différentes. Respecter les délais n’est pas toujours aussi simple que cela est présenté dans un business plan. Les entreprises et les centres régionaux impliqués dans le programme de visa immigrant investisseur EB-5 ne le savent que trop bien. Le fait que chaque action soit soumise au contrôle des services d’immigration et de citoyenneté des États-Unis (USCIS), ainsi que la pression des promoteurs et des investisseurs, ajoute à la complexité de la situation.
Que se passe-t-il s'il y a des retards dans le projet indépendants de la volonté des développeurs ? Et qu’est-ce que cela signifie en termes de Exigences de création d’emplois EB-5? L'USCIS a publié un mémorandum de politique le 14 février 2013, dans le but de clarifier certaines politiques d'arbitrage EB-5. Parmi les questions soulevées dans ce mémorandum, l'USCIS a abordé certaines questions concernant la demande I-829.
Le but de la pétition I-829 est pour un résident permanent conditionnel qui a obtenu ce statut grâce à un investissement de supprimer les conditions sur sa résidence. Chaque investisseur EB-5 devient un « résident permanent conditionnel » après l’approbation de sa demande I-526.
Afin de supprimer les conditions ou de faire approuver une pétition I-829, certaines preuves doivent être soumises avec le 8 CFR § 216.6. Les deux éléments les plus pertinents que cette preuve doit prouver sont :
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« …que l'investisseur immigrant a investi ou était activement en train d'investir le capital requis et a maintenu cette action tout au long de la période de résidence de l'investisseur immigrant aux États-Unis. L’investisseur immigrant peut faire cette preuve s’il a, de bonne foi, satisfait substantiellement à l’exigence d’investissement en capital et a maintenu continuellement son investissement en capital au cours des deux années de résidence conditionnelle.
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« …que l’entreprise commerciale [dans laquelle le ressortissant étranger a investi] a été créée ou est susceptible de la créer, dans un délai raisonnable, dix emplois à temps plein pour les employés qualifiés.
Grâce à ces informations, l'USCIS détermine s'il convient d'approuver, de rejeter ou de demander des preuves supplémentaires sur une pétition I-829. Alors que les Centres Régionaux déposent ces pétitions I-829, une question vient à l’esprit : que dit exactement « dans un délai raisonnable » dans la note du 2/14 ?
L'USCIS propose une explication alambiquée de cette expression, qui sème la confusion plutôt que le soulagement. En lisant le mémorandum, l'explication de l'expression commence par citer le texte original des règlements du programme EB-5, qui stipule que la création d'emplois doit avoir lieu dans les deux ans suivant le dépôt d'un formulaire I-526. Cependant, l'USCIS reconnaît que des circonstances atténuantes liées au développement d'une nouvelle entreprise peuvent empêcher la création d'emplois dans un délai de deux ans. Par conséquent, « les emplois qui seront créés dans l’année suivant le deuxième anniversaire du formulaire I-526 approuvé seront généralement considérés comme ayant été créés dans un délai raisonnable ».
Maintenant, l' Visa d'investisseur immigrant EB-5 La communauté dispose d’une base de référence de trois ans à partir de laquelle travailler, en gardant à l’esprit que quoi que disent les réglementations, l’USCIS a le droit de prendre toute décision qu’elle juge appropriée, sur la base de « l’ensemble des circonstances ». Alors, trois ans et demi, est-ce que cela pourrait être acceptable ? Quatre années? Trois ans après le début de la construction ?
Comme le dit ce document d'orientation, il semble que l'USCIS reconnaisse la volatilité d'une nouvelle entreprise et tente d'en tenir compte avec un calendrier de création d'emplois plus flexible. Cependant, l'USCIS indique clairement qu'elle a le droit, en vertu de la loi, d'approuver, de rejeter ou de demander des preuves supplémentaires concernant la justification d'un calendrier particulier de création d'emplois. En outre, l'USCIS considère trois ans comme un « délai raisonnable », à condition que les circonstances justifient un tel délai.
Cette clarification est nécessaire et utile, mais dans l’ensemble, elle fait défaut. Plutôt que de clarifier la signification d'un « délai raisonnable », l'USCIS a déterminé que trois ans peuvent être raisonnables ou non, mais que cela dépend réellement de l'ensemble des circonstances. Et en fin de compte, comme d'habitude, c'est à l'USCIS de décider, laissant les centres régionaux et les investisseurs avec peu ou pas de normes objectives et prévisibles.
Le mémorandum du 2/14 a laissé les centres régionaux se demander ce que signifie exactement « dans un délai raisonnable » et si leur situation justifie un délai de création d'emplois plus long. Bien que l'USCIS ne puisse pas proposer des directives précises pour chaque situation, il reste encore du travail à faire concernant la signification de cette expression. Certaines orientations utiles pourraient inclure :
- Déterminer quelles circonstances justifient ou non un délai de création d'emplois plus long
- Fournir des exemples de projets EB-5 pouvant justifier des délais de création d'emplois plus longs, éventuellement ventilés par secteur, géographie ou structure financière.
- Expliquer les moyens d'éviter d'avoir à prolonger les délais de création d'emplois
En fournissant davantage d'explications sur cette expression, l'USCIS aiderait non seulement les centres régionaux, les investisseurs, les cabinets d'avocats et les entreprises qui préparent ces plans d'affaires et les pétitions I-829, mais pourrait également accélérer le processus de décision EB-5. Par conséquent, davantage de centres régionaux sauront ce que l'USCIS attend, ce qui les aidera à mieux préparer la documentation et à fixer des jalons raisonnables pour le projet.
Alors que la communauté EB-5 attend ces orientations supplémentaires, les centres régionaux devraient s'en tenir à la référence de deux ans déterminée à le début du programme EB-5. Et si des questions ou des problèmes commencent à se poser concernant la création d'emplois, les centres régionaux doivent contacter l'USCIS pour demander des éclaircissements supplémentaires. Espérons qu'à mesure que de plus en plus de centres régionaux demandent des éclaircissements, l'USCIS pourra fournir une explication à la fois raisonnable et utile.
