By John Tishler
De nombreuses offres EB-5 dépendent des collecteurs de fonds qui localisent et présentent les projets aux investisseurs éligibles. Les personnes qui effectuent ce service sont potentiellement soumises à la réglementation en vertu des lois sur les courtiers des États-Unis et de tout État dans lequel elles exercent ces activités. À ce jour, la plupart des capitaux EB-5 ont été levés sans l'aide de courtiers enregistrés. Toutefois, les récentes tendances en matière d’application de la loi ouvrent la voie à une participation croissante des courtiers agréés dans le secteur EB-5.
Contexte
La Securities Exchange Act de 1934, telle que modifiée (Exchange Act), définit un « courtier » comme « toute personne dont l'activité consiste à effectuer des transactions sur titres pour le compte d'autrui ». Les courtiers (et les concessionnaires, un terme défini séparément) sont tenus de s'inscrire auprès de la Securities and Exchange Commission (SEC) et des États dans lesquels ils exercent leurs activités. Une fois inscrits, ils doivent devenir membres du Autorité de régulation du secteur financier (FINRA). En tant que courtiers-négociants enregistrés et membres de la FINRA, les courtiers-négociants sont soumis à des exigences réglementaires et à une surveillance approfondies.
Rôle d'un courtier-négociant
Un courtier avec une expérience dans Financement EB-5 doit être consulté dès les premières étapes de planification d'un projet afin que le courtier ait la possibilité d'effectuer une première évaluation du sponsor et du projet avant d'accepter la mission. Le courtier travaillera généralement en étroite collaboration avec les avocats en droit des sociétés et en valeurs mobilières du projet afin d'effectuer une diligence raisonnable initiale et d'évaluer les chances de succès. Le courtier examinera les documents de marketing, d'offre et de souscription du projet, à la fois en anglais et dans la ou les langues maternelles des investisseurs, et fera preuve de diligence raisonnable pour garantir l'exactitude de ces documents.
Une fois la préparation terminée, le courtier diffuse les supports marketing du projet et propose les documents à ses ressources de référence aux États-Unis et à l'étranger. Le courtier gérera également le traitement des investisseurs depuis la soumission des documents de souscription jusqu'au financement du capital d'investissement du projet.
Conséquences du recours à des courtiers-négociants non agréés
L'implication d'une personne qui doit être enregistrée en tant que courtier-négociant, mais qui n'est pas agréée, crée un certain nombre de risques pour la partie non enregistrée, pour l'émetteur des titres et ses mandants, ainsi que pour les investisseurs EB-5. y compris:
- La possibilité de mesures coercitives intentées par la SEC, l'agence de régulation de l'État ou les procureurs américains ou d'État ;
- Le risque que les investisseurs ne puissent pas exiger le retour de leurs investissements (appelé droit de résiliation) ;
- Les coûts associés à la défense des actions gouvernementales et/ou privées ;
- Dommages à la réputation résultant de telles actions ; et
Le risque qu'il existe un manque d'intérêt des investisseurs pour les offres actuelles ou futures.
Activité récente d’application de la SEC
À la date d'écriture de ces lignes, la SEC n'a annoncé publiquement aucune mesure d'application directement liée à l'activité des courtiers dans les offres EB-5. Cependant, certains participants aux transactions EB-5 ont reçu des assignations à comparaître de la Division de l'application de la SEC demandant des informations sur leurs activités de collecte de fonds, y compris les parties à qui ces participants ont payé des commissions.
De plus, les activités d'application de la SEC en dehors du secteur EB-5 indiquent que la SEC se concentre de plus en plus sur l'activité des courtiers-négociants.
Alternatives pour rejoindre le cadre réglementaire des courtiers.
Il existe un certain nombre d'alternatives pour impliquer un courtier agréé et éliminer ainsi le risque associé au paiement de commissions et d'autres compensations basées sur les transactions à des personnes non agréées.
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Inscrivez-vous en tant que courtier
Cette alternative nécessite la création d'une entité affiliée pour s'inscrire auprès de la SEC et de chaque État dans lequel elle exerce ses activités, rejoindre la FINRA, employer des personnes possédant les licences de valeurs mobilières requises et répondre à d'importantes exigences continues en matière de réglementation, de surveillance et de capital. Les petits centres régionaux et les promoteurs de projets peuvent trouver cette alternative peu attrayante en raison des coûts initiaux et des coûts de conformité continus substantiels.
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Acheter un courtier
Ceci est similaire à un enregistrement, mais un acheteur peut pouvoir profiter de l'infrastructure de l'entreprise vendeuse. À tout moment, il existe des sociétés de courtage enregistrées à vendre. Ces entreprises peuvent avoir des activités en cours ou mettre fin à leurs activités. Les acheteurs doivent se conformer à diverses règles liées à l'achat d'un courtier, mais ces procédures sont généralement moins lourdes que l'obtention d'une nouvelle licence.
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Affiliation à un courtier-négociant
Les personnes qui obtiennent les licences appropriées de la FINRA en tant que représentant enregistré peuvent s'affilier à une société de courtage enregistrée et recevoir une rémunération basée sur les transactions par l'intermédiaire du courtier enregistré. Leurs inscriptions leur seront personnelles et ne constitueront donc pas un atout pour un centre régional ou un porteur de projet qui emploie une telle personne.
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Embaucher un courtier
Pour de nombreux acteurs de l’industrie EB-5, ce sera l’option la plus attrayante. Tout comme une entreprise qui souhaite entrer en bourse fera appel à un courtier pour garantir l'introduction en bourse, les émetteurs EB-5 peuvent faire appel à un courtier pour l'aider à lever des fonds EB-5.
Jusqu'à récemment, il y avait peu, voire aucune, de sociétés de courtage exerçant leurs activités dans l'espace EB-5. Cependant, il existe désormais des sociétés de courtage proposant de fournir des services de collecte de fonds aux centres régionaux et aux promoteurs de projets cherchant à lever le capital EB-5. Étonnamment, le coût d'embauche d'une entreprise agréée est souvent inférieur aux commissions qui sont habituellement versées aux agents de marketing non agréés qui collectent des fonds pour la majorité des entreprises. Projets EB-5. Cela est dû en partie au fait que les frais qui peuvent être facturés par un courtier enregistré sont limités par la FINRA.
