Par Marta Lillo
Le règlement EB-5 exige que les investisseurs obtiennent des capitaux d'investissement auprès d'une source légale sans aucun lien avec des activités criminelles. Depuis le Loi de 5 sur la réforme et l'intégrité EB-2022 (RIA) en 2022, de nouvelles exigences de documentation plus strictes pour la source des fonds (SOF) visent à garantir que les candidats respectent ces restrictions.
Les conditions exigent que Les investisseurs EB-5 soumettent leurs dossiers commerciaux et fiscaux au cours des sept dernières années lors du dépôt du formulaire I-526 auprès de l'USCIS, la première étape du processus EB-5. De plus, les candidats doivent divulguer l’identité de toutes les personnes qui ont transféré des fonds aux États-Unis en leur nom. Même les cadeaux et les prêts doivent répondre à une condition préalable de « bonne foi » pour garantir qu’ils proviennent de sources autorisées.
Rassembler la documentation complète nécessaire pour retracer le parcours des fonds est un défi. La situation est encore plus compliquée lorsque les fonds proviennent d’espèces, de dons non monétaires et d’autres contributions non conventionnelles, et qu’aucun document ne les étaye pour des raisons culturelles ou autres.
Farah Abbas, l'avocat principal d'Abbas Law PLLC, explique que même si le conseiller juridique d'EB-5 déploie beaucoup d'efforts pour rassembler la source de financement la plus détaillée, « cela n'est pas toujours possible, en fonction de certaines normes de documentation ou du temps passé. passé depuis les transactions concernées.
La situation peut être particulièrement intimidante pour les investisseurs potentiels EB-5 disposant de fonds suffisants et qui ont besoin de plus de paperasse pour les étayer. Selon les avocats spécialisés en droit de l'immigration, les candidats doivent évaluer soigneusement la viabilité de leurs sources de financement avant de prendre une décision, car cela peut faire ou défaire une demande.
Quand il n’y a pas de trace écrite du capital EB-5
Dans certains pays, il se peut qu’il n’existe aucune trace documentaire des cadeaux immobiliers offerts il y a plus de dix ans lors de processus de vente antérieurs. Il en va de même pour les cadeaux en espèces et en bijoux, courants dans de nombreuses cultures. Un parent ou un ami offre souvent ces cadeaux pour marquer une occasion spéciale ou comme héritage transmis de génération en génération. Cependant, la RIA exige que les cadeaux soient offerts de « bonne foi » sans objectifs illégaux. Il peut être difficile d'établir la date du cadeau offert aux ancêtres de l'investisseur EB-5 dans un contexte informel mais légal.
Avocat EB-5 et avocat directeur du cabinet d'avocats en droit de l'immigration du Law Office of Lu & Associates, Ying (Elissa) Lu, décrit le cas d'un investisseur chinois EB-5 dont la grand-mère a acheté une maison il y a plus de 30 ans et l'a vendue récemment pour lever le capital EB-5 pour son petit-fils. « Grand-mère avait besoin de prouver comment elle avait initialement acquis cette maison. Ils se pencheront sur le contrat, l’acompte, etc.
Selon Lu, certaines décisions de l'AAO (Administrative Appeals Office) de 2022 et 2023 ont rejeté les cas dans lesquels les investisseurs EB-5 n'étaient pas en mesure de fournir des relevés bancaires ou des dossiers fiscaux d'il y a 20 à 30 ans pour démontrer que l'investisseur/donateur avait gardé l'argent dans leur propre compte bancaire au moment de l’acquisition initiale de cette propriété. « C'est une mission presque impossible, surtout en Chine, où il n'y avait pas d'ordinateurs jusqu'au milieu des années 1990. À partir de ce moment-là, tous les relevés bancaires sont manuels, il leur est donc impossible de conserver un relevé manuel pendant 30 ans », déclare-t-elle.
La collecte de documents étayant ces offres dans ces situations peut devenir fastidieuse et invasive avec des contraintes de temps importantes.
Lorsqu'aucun ne peut être trouvé, l'avocat EB-5 Michael Piston est catégorique : « Je n'aurais pas d'autre choix que de dire au client de s'attendre à un refus », déclare l'avocat EB-5. Parce que la réglementation exige que les investisseurs prouvent qu’ils ont obtenu légalement du capital à partir de dons et de prêteurs non bancaires, « une requête qui s’appuie sur un don pour lequel il n’y a aucune trace écrite ni historique et, par conséquent, il n’y a aucun moyen de prouver qu’il a été obtenu de manière légale ». des moyens ou provenant d’une source licite doivent être considérés comme non approuvés », insiste-t-il.
Les investisseurs EB-5 peuvent expliquer dans leur demande I-526 qu'ils ne disposent pas de la documentation nécessaire pour étayer certains de leurs Capital EB-5 et fournir un certificat bancaire attestant qu'ils peuvent réaliser l'investissement malgré tout. Cependant, l'USCIS peut rejeter ces motifs. "Si l'USCIS n'accepte pas d'explications supplémentaires, comme la certification bancaire indiquant que ce type de documents n'est pas disponible ou n'existe pas et rejette l'affaire, l'investisseur peut faire appel auprès de l'AAO, ou simplement contester la décision devant un tribunal fédéral. tribunal », ajoute Lu.
Solutions actuelles et sources privilégiées pour les fonds EB-5
Aujourd'hui, les pratiques de preuve de fonds pour les investissements EB-5 visent à dissiper les doutes. Abbas explique que les économies en espèces sont plus faciles à documenter que les cadeaux ; cependant, même ceux-ci ne disposent parfois pas des documents nécessaires pour retracer l’origine de l’argent liquide. «Le dernier recours consiste pour un investisseur à soumettre sa propre déclaration signée et une déclaration signée d'un tiers ayant connaissance des transactions en espèces. S'il existe d'autres moyens secondaires de montrer qu'une transaction a eu lieu, ils peuvent être fournis pour étayer les déclarations signées. Peut-être qu’un investisseur a payé en espèces pour acheter une propriété, mais il peut alors y avoir un acte ou un registre reflétant le montant payé et le mode de paiement », explique l’avocat.
Par ailleurs, Steffanie J. Lewis du International Business Law Firm explique que son cabinet « utilise des affidavits notariés de chaque personne dans la chaîne de financement, depuis les sources initiales jusqu'au dépôt EB-5. Nous disposons parfois de plusieurs sources ; pour chaque source, nous avons une chaîne de garde complète de cet argent de source jusqu'à ce que cet argent de source soit déposé auprès d'EB-5. La chaîne de contrôle demande du temps et des efforts de la part du pétitionnaire, mais jusqu'à présent, cela a fonctionné pour nous.»
Piston conclut que les investisseurs transforment généralement le don en capital pour garantir un prêt bancaire garanti. « Si l’on dépose de l’argent dans une banque et l’utilise pour garantir un prêt, on n’a plus la charge de prouver que les fonds ont été obtenus par des moyens légaux ou par une source licite. »
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