Le refus d'une demande I-829 par les Services de citoyenneté et d'immigration des États-Unis (USCIS) peut entraîner la perte du droit de séjour légal pour l'investisseur EB-5 et les membres de sa famille à charge. Cependant, ce n'est pas la fin du processus.
« Les investisseurs sont plus que jamais confrontés à des refus de demandes I-829, notamment ceux qui ont obtenu la résidence permanente conditionnelle sur la base de projets bloqués ou échoués qui n'ont pas créé les emplois requis, mais aussi sur la base d'une nouvelle évaluation de la source légale des fonds, généralement une exigence du formulaire I-526. » Joey Barnett de WR Immigration.
Que se passe-t-il lorsqu'une demande I-829 est refusée ? L'USCIS annule le statut de résident de l'investisseur et de ses personnes à charge. Néanmoins, ils conservent leur statut de résident permanent jusqu'à ce qu'un juge de l'immigration termine la procédure d'expulsion ou jusqu'à la conclusion d'un éventuel appel.
« Il est également plus probable qu'un avis de convocation (NTA) soit joint au refus du formulaire I-829 pour engager une procédure d'expulsion contre l'investisseur immigrant », a déclaré Barnett. « Cette situation peut être très stressante, et bien qu'il existe des solutions alternatives pour rester aux États-Unis ou obtenir une carte verte, il peut être difficile de déterminer quelle option est la plus judicieuse pour les membres de la famille en fonction de leurs objectifs et de leurs relations actuelles. »
Avocat EB-5 Michael Piston Selon Piston & Carpenter, « Il est difficile d'imaginer un événement (d'immigration) plus traumatisant pour un investisseur étranger que d'avoir traversé le processus extrêmement long d'obtention d'un formulaire I-526 (5 à 8 ans et demi selon les délais de traitement annoncés actuellement), de s'installer avec sa famille aux États-Unis, d'obtenir sa résidence permanente conditionnelle de deux ans, puis de déposer un formulaire I-829 et d'attendre les quatre ans de traitement estimés pour cette demande, pour finalement se voir refuser son approbation. Se retrouver face à un obstacle aussi difficile à franchir sur un chemin aussi long est assurément une expérience véritablement décourageante. Néanmoins, pour ceux qui sont prêts à investir du temps, de l'énergie et (bien sûr) des fonds pour persévérer, il existe encore des options viables, qui pourraient bien leur arracher la victoire face au désastre. »
Quelles sont les premières étapes après un déni ?
Les avocats spécialisés dans le visa EB-5 expliquent que l'investisseur et son conseiller juridique doivent d'abord comprendre les raisons du rejet de la demande. Ils doivent ensuite analyser les étapes suivantes, qui peuvent inclure des actions en justice telles qu'une demande de contrôle administratif auprès des juges de l'immigration de l'USCIS ou une action en justice devant un tribunal fédéral.
« De tels refus sont généralement extrêmement factuels et un examen attentif avec un conseiller juridique des fondements du refus soulèvera sans aucun doute de nombreuses questions de complexité variable qui dépassent le cadre de cette discussion », déclare Piston.
« Lorsqu'on nous demande conseil sur un refus de formulaire I-829, nous examinons le dossier et les motifs du refus. Si nous souhaitons nous saisir de l'affaire, nous déposons une requête en réouverture [MTR], car il n'y a pas de recours possible contre un refus de formulaire I-829 », a déclaré l'avocat spécialisé en immigration. Caroline Lee de Carolyn Lee PLLC. La requête en réouverture doit être déposée dans les 30 à 33 jours suivant la décision, ce qui représente un effort considérable.
Après la soumission d'un MTR, son traitement peut prendre un certain temps. Cependant, le demandeur du formulaire I-829 et ses personnes à charge admissibles peuvent conserver leur statut de résident permanent conditionnel et prolonger leur visa I-551 pendant cette période.
Les décisions prises par l'USCIS peuvent également être examinées par le Board of Immigration Appeals (BIA), qui constitue l'organe administratif le plus élevé chargé d'interpréter et d'appliquer les lois sur l'immigration aux États-Unis.
« Si le juge de l'immigration confirme le refus de l'I-829, l'investisseur peut faire appel de cette décision auprès du Conseil des recours en matière d'immigration et auprès de la Cour d'appel compétente s'il échoue devant le BIA », explique Piston.
Il explique que le Manuel des politiques de l'USCIS stipule qu'un investisseur a droit à une preuve temporaire de résidence permanente jusqu'à ce que le BIA rende une décision. Si l'investisseur sollicite un contrôle juridictionnel devant la Cour d'appel, il peut demander un sursis à l'exécution de l'ordonnance d'expulsion, ce qui peut prolonger son statut temporaire I-551. Pour obtenir gain de cause, il doit démontrer une forte probabilité d'obtenir gain de cause, en prouvant notamment que le juge de l'immigration a estimé à tort que le DHS avait justifié de manière adéquate le refus de son I-829.
Lee ajoute que si un avis de comparution (NTA) est émis, instaurant une procédure d'expulsion, l'éligibilité du client à la suppression des conditions et à l'approbation de l'I-829 peut être réexaminée devant un juge de l'immigration.
« La charge de la preuve incombe à l'ICE [US Immigration and Customs Enforcement] pour prouver l'expulsabilité, de sorte que l'investisseur est dans une position plus favorable en termes de charge de la preuve que dans le cas d'une soumission affirmative de l'I-829 », a déclaré Lee.
Ioulia Veremienko-Campos de YVC Legal PLLC explique qu'un juge de l'immigration a le pouvoir d'examiner les raisons du refus «de novo (dès le début) et peut annuler le refus de l'USCIS si l'investisseur prouve son éligibilité. Ainsi, les investisseurs peuvent avoir une seconde chance pour obtenir l'approbation de leur formulaire I-829.
Lee souligne que si la création d'emplois et la pérennité de l'investissement sont fondées sur une théorie solide, conditions essentielles du formulaire EB-5, l'investisseur devrait finalement l'emporter. Cependant, « les questions les plus difficiles concernent les conclusions discrétionnaires, par exemple concernant la provenance légale des fonds. Nous constatons que ces questions sont beaucoup plus contextuelles et impliquent des déterminations subjectives. Ces cas pourraient finalement avoir plus de chances d'aboutir lors d'une procédure d'expulsion, à condition que le dossier soit solide et bien préparé. »
Piston ajoute : « C'est le DHS [Département de la Sécurité intérieure] qui doit prouver que l'investisseur ne remplissait pas les conditions requises pour la levée de son statut de résident permanent conditionnel. Par conséquent, si, comme c'est souvent le cas, il est impossible de déterminer au vu du dossier si les conditions de levée du statut de résident permanent conditionnel sont remplies, cela signifie que l'investisseur devrait obtenir gain de cause et retrouver son statut de résident permanent conditionnel. »
Il est important de noter qu'il peut falloir plusieurs mois à l'USCIS pour statuer sur une requête de réouverture ou de réexamen d'une affaire, et le délai peut s'allonger davantage si l'affaire progresse jusqu'au système judiciaire fédéral.
Veremiyenko-Campos déconseille également les voyages internationaux pendant cette période en raison des incohérences entre les politiques de l'USCIS et les réglementations du Département de la sécurité intérieure (DHS) concernant la sortie et le retour aux États-Unis. Les investisseurs peuvent être confrontés au risque de se voir refuser la réentrée.
En outre, il y a eu des cas où des agents des douanes et de la protection des frontières des États-Unis (CBP) ont détenu des résidents permanents revenant de l'étranger alors que l'USCIS avait émis un avis de comparution devant le tribunal de l'immigration pour une procédure d'expulsion.
En outre, l’ensemble du processus peut généralement prendre plusieurs mois, voire plusieurs années, à résoudre, en fonction de la complexité du dossier et de l’arriéré des dossiers devant les tribunaux d’immigration.
Quelles autres options les investisseurs EB-5 ont-ils avec un I-829 refusé ?
Une option pour les investisseurs est de déposer une nouvelle pétition EB-5 avec un nouvel investissement pour maintenir leur statut de résident permanent légal aux États-Unis. Ils devraient déposer un nouveau formulaire I-526. délai moyen de traitement d'une nouvelle demande de visa EB-5 varie de plusieurs mois à plus d’un an, selon la charge de travail et l’arriéré au moment du dépôt.
Une autre option est de explorer d'autres alternatives de visa américainPour obtenir un visa O-1, les investisseurs doivent démontrer des compétences exceptionnelles dans leur domaine. En revanche, le visa H-1B nécessite le parrainage d'un employeur américain pour un poste spécialisé.
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