Une récente mise à jour des services de citoyenneté et d'immigration des États-Unis (USCIS) marque un changement significatif dans le paysage de l'immigration EB-5.
À compter du 22 mai, tous les étrangers souhaitant ajustement de statut (AOS)) sera tenu de recourir au traitement consulaire en dehors des États-Unis, sauf exceptions dans des circonstances extraordinaires.
Cette politique cible les non-immigrants, notamment les titulaires de visas américains qui demandent un visa EB-5, Il est important de souligner que leur statut temporaire ne constitue pas un accès direct à la résidence permanente. Ces personnes devront retourner dans leur pays d'origine pour solliciter une carte verte. Cette mesure vise à simplifier la procédure d'immigration et à limiter le risque de séjour illégal aux États-Unis après le rejet de leur demande de résidence.
« Oui, l'USCIS nous a lâché une bombe vendredi, juste avant le long week-end ! » a déclaré Ioulia Veremienko-Campos, Esq. de YVC Legal.
Marcela Gallic Fragomen souligne que l'USCIS a toujours considéré l'ajustement de statut comme une procédure discrétionnaire tenant compte de la situation globale. « Ce qui semble nouveau, c'est le ton de l'agence et son effort apparent pour souligner que l'ajustement de statut aux États-Unis ne devrait pas automatiquement remplacer la procédure consulaire à l'étranger. »
La récente modification a des implications importantes pour les nouveaux demandeurs et les demandeurs en cours de visa EB-5. Ceux qui sont actuellement en cours de procédure d'ajustement de statut (AOS) ou qui sont sur le point de l'entamer pourraient être confrontés à un parcours d'immigration plus complexe et plus long. Ce processus est la deuxième phase de la demande EB-5 pour les demandeurs déjà présents aux États-Unis sous un autre statut de visa.
Ishaan Khanna, le président de l'American Immigrant Investor Alliance (AIIA), a déclaré que la note redéfinit l'AOS comme un acte de grâce administrative « extraordinaire » plutôt que comme une voie standard et routinière vers une carte verte.
« Cette décision envoie un signal alarmant aux milliers d’investisseurs EB-5 respectueux de la loi qui vivent, étudient et travaillent déjà aux États-Unis », a déclaré Khanna. « Nous sommes profondément préoccupés par le fait que, loin de protéger l’intégrité du programme, cette approche pénalisera les investisseurs qui ont respecté les règles et compromettra le développement économique même que le Congrès souhaitait soutenir par le biais du programme EB-5. »
Charles Kuck Kuck Baxter a averti que la note de service est récente et n'a pas encore été examinée par le Bureau du conseiller juridique principal de l'USCIS ni par les juristes du Département de la Sécurité intérieure. « Elle contrevient au texte clair de la loi relative au statut d'ajustement de statut. Elle est contraire à 74 ans de législation du Congrès américain. Une action en justice sera intentée la semaine prochaine, visant à obtenir une ordonnance de restriction temporaire, et je ne vois aucune circonstance qui pourrait empêcher son octroi. »
L'Association américaine des avocats spécialisés en droit de l'immigration (AILA) a déclaré publiquement que la note de service de l'USCIS oblige les immigrants admis légalement et souhaitant obtenir la résidence permanente à quitter les États-Unis pour obtenir leur carte verte, alors même que le Congrès a instauré une procédure d'ajustement de statut permettant aux personnes éligibles de rester auprès de leur famille et de conserver leur emploi. « Revenir sur une jurisprudence établie par simple note de service est juridiquement contestable et engendre un chaos inutile. »
Après la publication de la note de service, le porte-parole de l'USCIS, Zach Kahler, a déclaré à Business Insider que tous les demandeurs d'ajustement de statut (AOS) répondant à certains critères ne peuvent pas poursuivre leurs démarches aux États-Unis, tandis que d'autres peuvent être amenés à déposer leur demande depuis l'étranger.
Les demandeurs de visa EB-5 déjà présents aux États-Unis seront soumis à un contrôle renforcé.
Belma Demirovic Chinchoy, du conseiller général en immigration, a informé les clients par courriel qu'il n'y a pas suffisamment d'informations pour évaluer comment cette mise à jour pourrait affecter les demandeurs EB-5 qui ont déposé ou déposeront une demande d'ajustement de statut en vertu des dispositions EB-5 RIA.
« Il est important de noter que l'USCIS ne peut pas supprimer la procédure d'ajustement de statut par simple note de service, car l'article 245 de l'INA demeure en vigueur », a déclaré Demirovic Chinchoy. « En particulier, si l'USCIS tente d'imposer des exigences non définies en matière de "circonstances exceptionnelles" par le biais de directives plutôt que par une réglementation formelle, ces mesures pourraient être contestées comme arbitraires, abusives ou contraires à la loi. »
Elle a souligné que l'USCIS n'avait pas défini ce qui constitue un cas « extraordinaire » selon la nouvelle approche annoncée.
Cependant, les avocats consultés par EB5Investors.com ont déclaré que le mémorandum devrait entraîner un examen plus approfondi de divers dossiers d'immigration, notamment ceux liés à Dépôts simultanés EB-5, les ajustements fondés sur la famille, les ajustements fondés sur l'emploi, les transitions du statut B-1/B-2 à la résidence permanente et les cas impliquant des violations de statut antérieures ou un emploi non autorisé.
« La nouvelle politique, qui entre en vigueur immédiatement, aura certainement un impact sur les demandeurs de formulaire I-485 ; au minimum, elle retardera le traitement de leur demande. » Tony Wong « Les demandes I-765 et I-131 sont assurément concernées », a déclaré Wong & Associates.
Wong se demande également si l'USCIS révoquera les documents d'autorisation d'emploi (EAD) et les autorisations de voyage anticipées (AP) déjà délivrés, ou cessera complètement d'accepter de nouvelles demandes.
« Je pense également que cette politique a un impact plus important sur les titulaires de visas B1/B2, car ils ont peut-être perdu leur statut de non-immigrant. Il faudra voir s'il y a lieu de contester cette politique en justice », a ajouté l'avocat spécialisé dans les visas EB-5.
D'après une analyse des données de l'USCIS réalisée par l'AIIA, près de quatre investisseurs EB-5 sur dix optent pour un ajustement de statut plutôt que pour une procédure consulaire afin d'obtenir leur carte verte. Ce constat revêt une importance particulière dans le contexte politique actuel : si les refus discrétionnaires deviennent une pratique courante, l'AIIA prévient qu'une part importante des investissements étrangers, pourtant qualifiés et destinés aux entreprises et à l'emploi aux États-Unis, pourrait être bloquée avant même d'avoir abouti.
« Si les agents commencent à refuser systématiquement ces demandes pour des motifs discrétionnaires, cela pourrait bloquer ou retarder jusqu'à 40 % des investissements étrangers viables dans les entreprises américaines et les emplois américains », a déclaré Khanna.
Les avocats spécialisés dans le programme EB-5 s'accordent à dire que le dépôt simultané d'une demande et d'un changement de statut EB-5 devrait rester légal après cette mise à jour de la politique. Cependant, des inquiétudes subsistent quant à l'impact que ce changement pourrait avoir sur les demandeurs EB-5 résidant actuellement aux États-Unis, et quant à la nécessité éventuelle pour eux de retourner dans leur pays d'origine pour le traitement consulaire de leur demande de carte verte.
« Pour les investisseurs EB-5 déjà présents aux États-Unis, et notamment les étudiants F-1 qui souhaitent déposer simultanément plusieurs demandes, cela se traduira probablement par un examen plus approfondi plutôt que par des refus automatiques », a déclaré Gallic. « De nombreux dossiers complets présentent encore de solides atouts, tels qu'un statut légal antérieur, des études aux États-Unis, un investissement substantiel, la création d'emplois et le recours au cadre de dépôt simultané établi par la loi de réforme et d'intégrité EB-5. »
Avant cette mise à jour, les demandeurs EB-5 pouvaient modifier leur statut sans quitter les États-Unis. L'introduction des critères de « circonstances extraordinaires » change la donne pour eux.
« La principale préoccupation réside dans l’incertitude qui pèse déjà sur les investisseurs qui patientent dans de longues files d’attente pour le traitement de leur dossier », a déclaré Gallic. « Nombreux sont les demandeurs qui ont structuré leur stratégie autour du maintien de leur séjour aux États-Unis grâce à des demandes d’ajustement de statut en cours, en attendant l’obtention d’un visa. »
« À ce stade, on ignore encore dans quelle mesure les bureaux locaux appliqueront concrètement ces directives », a ajouté l’avocat. « Le manuel de procédures exige toujours une analyse au cas par cas plutôt que des refus catégoriques. »
Wong ajoute : « Si la nouvelle politique est finalement mise en œuvre, l'arriéré devrait diminuer à court terme, mais à long terme, cela pourrait accroître la pression sur l'arriéré car les demandeurs I-485 rejoindront la file d'attente des procédures du NVC. »
Les avocats s'attendent également à ce que les conseillers juridiques du programme EB-5 mettent l'accent sur la documentation des facteurs positifs dès le début de la procédure. Cela inclut le statut légal, le paiement des impôts, les liens familiaux et communautaires, l'expérience professionnelle, l'assurance maladie et le respect de la législation en matière d'immigration.
« Les demandeurs doivent s'attendre à ce que l'USCIS accorde une plus grande importance aux facteurs discrétionnaires et à l'historique d'immigration global », a déclaré Rana Jazayerli, Esq. de Jazayerli Law LLC.
« Pour les investisseurs EB-5, des atouts majeurs peuvent inclure un investissement de capital substantiel, la création d'emplois, le maintien légal du statut, le respect des obligations fiscales, l'activité commerciale, les liens familiaux et une contribution économique plus large à l'USCIS », a déclaré Veremiyenko-Campos. « Le Congrès a spécifiquement créé la catégorie EB-5 pour encourager l'investissement étranger et le développement économique, ce qui doit être considéré comme un facteur favorable. »
Avocats spécialisés dans le programme EB-5 accompagnant les personnes confrontées aux difficultés liées aux demandes I-485 en cours
Certains avocats indiquent que leurs clients souhaitent savoir si leurs demandes d'ajustement de statut (formulaire I-485) en cours sont sécurisées. Ils recherchent également des conseils sur l'opportunité de conserver leur statut de visa américain actuel et sur la pertinence de déposer plusieurs demandes simultanément.
« La plupart de mes clients EB-5 font ou prévoyaient de faire une AOS, donc tout le monde est très préoccupé par cette note et les déclarations publiques connexes de l'USCIS suggérant que l'AOS devrait être limitée à des situations "extraordinaires" », a déclaré Veremiyenko-Campos.
Wong a déclaré que cette annonce avait des répercussions immédiates sur son activité. « Certains de mes clients nous demandent d'accélérer le traitement de leurs demandes I-485, tandis que d'autres souhaitent conserver leurs demandes initiales. Ils s'interrogent également sur la nécessité de retourner immédiatement dans leur pays d'origine. Certains se demandent s'ils peuvent revenir avec une autorisation de voyage (AP) puisqu'ils se trouvent actuellement à l'étranger. »
« Si l’USCIS met en œuvre les nouvelles directives, les clients doivent veiller au maintien de leur statut légal », a averti Demirovic Chinchoy. « Il convient de prendre en compte les équités discrétionnaires, la planification des voyages, la cohérence des documents et la possibilité de faire traiter les visas d’immigrant au consulat. »
Gallic a conclu : « Pour l’instant, de nombreux praticiens conseillent à leurs clients de ne pas paniquer, de maintenir leur statut autant que possible et de se préparer à documenter les éléments favorables justifiant un ajustement. »
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