L'USCIS donne le feu vert aux entreprises EB-5 pour fonctionner comme des entreprises du « monde réel »

BY MOLLY L. WESSEL

Il existe depuis longtemps un décalage entre l'application des réglementations EB-5 au traitement des pétitions et des demandes et les réalités d'un environnement commercial dynamique et en constante évolution. L'USCIS a peut-être fait un pas en avant pour combler cette lacune dans son mémorandum politique du 30 mai 2013 (PM-602-0083) en ordonnant à ses arbitres d'examiner les requêtes I-829 sur la base du respect du langage réel du statut en vigueur plutôt que de l'historique. pratique consistant à exiger un lien direct entre un plan d'affaires inclus dans une pétition I-526 approuvée et la suppression des conditions de la carte verte de cet investisseur. 

Le mémorandum politique du 30 mai 2013 indique ce qui suit :

« Afin d'offrir la flexibilité nécessaire pour répondre aux réalités du monde des affaires, l'USCIS permettra à un étranger admis aux États-Unis sous condition de lever ces conditions lorsque les circonstances ont changé. Un investisseur individuel peut, au moment prescrit, poursuivre sa demande de suppression des conditions via le formulaire I-829 et présenter des preuves documentaires démontrant que, nonobstant le plan d'affaires contenu dans le formulaire I-526, les exigences de suppression des conditions ont été remplies. été satisfait. »   

L'USCIS note cependant qu'un écart par rapport au plan d'affaires après l'approbation de la demande du formulaire I-526, mais avant que l'investisseur étranger n'ait obtenu le statut de résident permanent légal et conditionnel aux États-Unis, peut atteindre le niveau de changement important exigeant que l'investisseur étranger dépose une nouvelle requête sous forme de formulaire I-526.

Pour supprimer les conditions de la demande du formulaire I-829, l'investisseur immigrant doit démontrer qu'il a investi, ou est toujours en train d'investir activement, le capital requis dans une nouvelle entreprise commerciale, entraînant la création d'au moins 10 emplois à plein temps. Si les emplois ne sont pas créés au moment de la demande du formulaire I-829, ils doivent ensuite être créés dans un délai raisonnable. L'objectif du programme EB-5 est de promouvoir l'immigration de personnes susceptibles de contribuer à la création d'emplois pour les travailleurs américains en investissant des capitaux dans l'économie américaine. L'objectif du programme n'est pas de garantir que les activités commerciales de l'investisseur ne s'écartent pas du plan énoncé.

Qu'une entreprise utilise ou non des fonds d'investissement EB-5, elle doit s'adapter à l'environnement commercial actuel afin d'être compétitive efficacement et de maintenir une croissance à long terme. Souvent, la réalité est que le climat commercial actuel peut dicter à une entreprise la nécessité de détourner son attention de l'objectif initialement déclaré et de se recentrer sur des opérations commerciales qui répondent aux demandes actuelles du marché. Le mémorandum politique du 30 mai 2013 indiquait que l'USCIS était consciente du fait que les fonds d'investissement EB-5 sont dirigés vers des entreprises opérant sur les mêmes marchés que les entreprises utilisant un financement plus traditionnel et que, comme la plupart des entreprises, l'objectif est de générer des bénéfices et de développer un marché. entreprise commerciale réussie. Nous avons vu tout au long de l’histoire que bon nombre des entreprises les plus prospères ont radicalement modifié le cours de leurs activités, ce qui a abouti à des opérations diversifiées ou totalement différentes des activités commerciales prévues au départ.    

Parmi les exemples classiques d'entreprises bien connues qui s'adaptent à des environnements commerciaux changeants et obtiennent ainsi un grand succès, citons des sociétés bien connues telles que General Electric, Amazon, PayPal, Tiffany & Co. et Avon.

Toutes ces sociétés ont corrigé leur cap tout au long de leur historique d’exploitation. Ces changements ont généralement donné naissance à des entreprises prospères et innovantes, dont beaucoup ne seraient pas aussi connues aujourd’hui sans leur capacité d’adaptation. La reconnaissance par l'USCIS de ce besoin de flexibilité dans les opérations commerciales, tout en se concentrant sur l'objectif de création d'emplois, illustre la convergence des opérations commerciales du monde réel avec les réglementations EB-5. D'autres exemples de la prise de conscience par l'USCIS des besoins commerciaux dans le domaine EB-5 peuvent être trouvés à travers les actions suivantes :

• Modifications des centres régionaux: Dans le mémorandum politique de mai 2013, l'USCIS indiquait que, « parce que les stratégies commerciales évoluent constamment », les modifications des centres régionaux sont autorisées. Les changements apportés aux industries approuvées et à la portée géographique d'un centre régional, par exemple, ne nécessiteraient pas de modification. Ici, l'USCIS indique qu'il comprend qu'à mesure que différentes opportunités commerciales se présentent, même si ces opportunités sont en dehors de celles initialement conçues par le centre régional, un centre régional servirait ses meilleurs intérêts en explorant ces opportunités et, dans certains cas, les lourdes tâches les exigences d’une modification du centre régional ne sont pas nécessaires.
• Désignation de zone d'emploi ciblée (TEA): Les réglementations EB-5 permettent aux gouvernements des États de désigner une zone comme TEA en fonction d'un chômage élevé. Les gouvernements des États sont plus capables d'évaluer le climat de l'emploi à l'intérieur de leurs frontières respectives que le gouvernement fédéral et peuvent donc déterminer avec plus de précision si une zone doit être traitée comme une TEA.
• Partage d'emploi: Le manuel de terrain de l'arbitre indique que le poste créé par l'investissement EB-5 et non l'employé est le facteur essentiel pour déterminer l'emploi à temps plein. Ainsi, si un poste est partagé par deux personnes ou plus dans le cadre d’un accord de partage d’emploi, il sera considéré comme un poste à temps plein. L'autorisation de partage d'emploi dans le programme EB-5 offre aux investisseurs étrangers la flexibilité de trouver les meilleures dispositions en matière de personnel pour les opérations commerciales.    

L'impact de la directive aux arbitres de l'USCIS de ne pas refuser les requêtes du formulaire I-829 uniquement sur la base du non-respect strict du plan d'affaires de la requête du formulaire I-526 reste à voir. Cependant, cela indique clairement que l'USCIS considérera une entreprise utilisant les fonds EB-5 non pas dans une bulle, mais plutôt comme une entreprise avec les mêmes objectifs que n'importe quelle autre entreprise : réussir à générer des bénéfices et à créer des emplois en prenant des décisions commerciales qui sont dans le meilleur intérêt de l’entreprise elle-même.      

Espérons que cette évolution apparente vers la reconnaissance des besoins des entreprises se manifestera dans d'autres aspects du programme EB-5 tels que :

• Occupation des locataires :  De nombreuses entreprises recevant des fonds EB-5 se lancent dans le développement immobilier commercial, créant ainsi un espace permettant à d'autres entreprises d'opérer, ce qui entraîne une création d'emplois importante pour les promoteurs et les entreprises opérant dans l'espace commercial. Cette activité commerciale commune est responsable d’une création d’emplois importante.
• Dépenses des invités: Les développements hôteliers entraînent la création d'emplois grâce à la construction et à l'exploitation de l'hôtel ainsi qu'aux dépenses locales de ses clients. La création d’emplois grâce aux dépenses locales liées aux hôtels de destination devrait continuer à être explorée.
• Mélange de locataires: Lors de la création d'espaces commerciaux, les promoteurs et les gestionnaires immobiliers ne peuvent pas toujours dire avec certitude quelle sera la composition des locataires ou comment la composition des locataires évoluera, car les demandes de la zone locale dictent les biens et services nécessaires sur une période de temps prolongée. Tant que l’espace commercial est occupé par une entreprise, l’économie locale est stimulée. 

Alors que l'USCIS se concentre sur l'objectif du programme de création d'emplois grâce à l'investissement en capital, il est devenu évident que permettre aux entreprises utilisant le capital EB-5 d'opérer dans le contexte commercial du « monde réel » ne fera que renforcer cet objectif. 

Molly Wessel est avocat chez Global Law Group, un cabinet d'avocats spécialisé dans l'immigration avec un bureau à South Pasadena, en Californie et un bureau de représentation à Shanghai, en Chine.

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