Par Anayat Durrani
À obtenir une Green Card, les investisseurs étrangers doivent investir dans une entreprise américaine et créer 10 emplois à temps plein pour les employés américains. L’aspect création d’emplois est souvent un domaine dans lequel les investisseurs EB-5 peuvent avoir une certaine confusion, mais il s’agit d’une partie importante du programme EB-5.
Pour être classés comme investisseurs étrangers, la réglementation EB-5 exige qu'ils soumettent une requête prouvant qu'ils ont investi ou sont en train d'investir « des capitaux légalement obtenus dans une nouvelle entreprise commerciale (NCE) aux États-Unis, qui créera des investissements à temps plein ». postes pour au moins 10 employés qualifiés.
Cela signifie que les citoyens américains, les résidents permanents ou autres immigrants légalement autorisés à travailler dans le pays sont tous considérés comme des employés éligibles, conformément à la réglementation EB-5. Cependant, l'investisseur, le conjoint et les enfants ne peuvent pas être l'un des 10 employés admissibles, pas plus que les non-immigrants. De plus, un emploi à temps plein nécessite de travailler régulièrement au moins 35 heures par semaine.
Différence entre une nouvelle entreprise et une entreprise existante
La plupart des entités d'investissement EB-5 ont été créées après novembre 1990 et constituent une nouvelle entreprise. Là où cela peut devenir déroutant pour certains investisseurs, c'est avec les emplois préexistants lors de l'achat d'une entreprise qui existe déjà et qui a des travailleurs établis travaillant dans ces emplois.
Les services de citoyenneté et d'immigration des États-Unis (USCIS) déclarent que l'achat d'une entreprise créée au plus tard le 29 novembre 1990 peut être considéré comme une nouvelle entreprise si l'entreprise existante est restructurée ou réorganisée, entraînant une RCE ou si elle est développée grâce à l'investissement. et crée une augmentation d'au moins 40 % de la valeur nette ou du nombre d'employés.
"Dans la plupart des cas, les emplois préexistants ne comptent pas car la création d'emplois EB-5 devrait résulter de l'investissement EB-5 de l'investisseur", explique Yiting Hu, avocat principal chez Foster LLP au Texas.
Les spécialistes de l'EB-5 affirment que les emplois créés par un RCE doivent généralement être nouvellement créés. Par exemple, lorsqu’un investisseur investit dans un RCE, tous les emplois directement créés grâce à son investissement sont des emplois pris en compte dans l’exigence de 10 emplois à temps plein.
"L'exception à l'exigence de créer 10 nouveaux emplois pour les travailleurs qualifiés est observée lors de l'investissement dans une entreprise en difficulté", explique Tadeu Ferreira, associé chez Leaf, Ferreira, de Araujo LLC en Floride.
Comment la création d’emplois est-elle affectée par l’investissement EB-5 dans une entreprise en difficulté ?
Dans une entreprise existante, les emplois existants ne comptent pas, sauf s'il s'agit d'une entreprise en difficulté. Mais qu’est-ce qu’une entreprise en difficulté ?
Vivek Tandon, fondateur et PDG d'EB5 BRICS, LLC en Californie, explique qu'il s'agit « d'une entreprise qui enregistre des pertes et risque de fermer ses portes si ce n'était de l'intervention du ou des investisseurs EB-5, c'est-à-dire s'ils « sauvent » les affaires."
Hu note que « la définition réglementaire EB-5 d'une entreprise en difficulté est une entreprise qui existe depuis au moins deux ans et qui a subi une perte nette égale ou supérieure à 20 % de la valeur nette de l'entreprise en difficulté avant la perte, au cours de la période ». Période de 12 ou 24 mois avant le dépôt de la requête du formulaire I-5 de l'investisseur EB-526.
Pendant la pandémie de COVID-19 et les confinements et restrictions de voyage qui ont suivi, de nombreuses entreprises ont connu de fortes baisses de leurs bénéfices. La situation a créé davantage de difficultés pour les entreprises américaines, ouvrant la voie à des opportunités pour les investisseurs EB-5 d'investir dans une entreprise en difficulté.
L'USCIS déclare que pour déterminer si l'entreprise en difficulté existe depuis deux ans, l'agence « prendra en compte les successeurs dans l'entreprise en difficulté lorsqu'elle évaluera s'ils existent depuis la même période que l'entreprise dans laquelle ils ont réussi ».
Lorsqu’ils achètent une entreprise en difficulté, les investisseurs n’auront peut-être pas besoin de créer de nouveaux emplois.
Hu dit qu'une exception "peut s'appliquer lorsque le capital EB-5 de l'investisseur est utilisé pour préserver les emplois existants d'une entreprise en difficulté, où une analyse minutieuse est requise sur la situation financière de l'entreprise avant et après l'investissement EB-5".
Par exemple, dans ces situations, un investisseur peut s’attribuer le mérite d’emplois restés intacts. Pour une entreprise en difficulté, l'USCIS déclare que l'investisseur EB-5 peut compter sur le maintien de l'emploi et « doit démontrer que le nombre d'employés existants n'est, ou ne sera, pas inférieur au niveau de pré-investissement pendant une période d'au moins deux ». ans », dit Hu.
Jennifer Sherer, vice-présidente senior de FirstPathway Partners LLC dans le Wisconsin, explique qu'un investisseur « qui investit dans une entreprise en difficulté doit quand même démontrer que 10 emplois ont été préservés, créés, ou une combinaison des deux ».
Par exemple, si l’entreprise en difficulté comptait déjà huit employés à temps plein, elle n’aurait pas besoin de créer huit emplois supplémentaires.
« Dans ce scénario, les emplois préexistants pourraient être pris en compte dans la mesure où ils « sauveraient » huit emplois, mais ils devraient quand même créer deux « nouveaux » emplois supplémentaires », explique Tandon.
Dans le cas d’une entreprise en difficulté, Hu affirme que « la création d’emplois à temps plein ne diminue pas tandis que les investisseurs EB-10 peuvent satisfaire la création d’emplois en combinant la préservation et la création d’emplois préexistants et nouveaux ».
L'achat d'une entreprise en difficulté pour un investissement direct EB-5 peut contribuer à stimuler l'économie américaine en créant de nouveaux emplois, mais également à sauver des emplois dans une entreprise en faillite. Cependant, cela peut être un processus complexe et les investisseurs doivent consulter attentivement un avocat spécialisé en immigration.
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